Основы выбора организационно-правовой формы предприятия

     Высшим  органом управления акционерным  обществом является общее собрание его участников (акционеров). Оно  может рассмотреть любой вопрос деятельности общества. Закон определяет лишь вопросы, которые относятся  к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Пункт 1 ст. 103 ГК содержит лишь основные из них, а именно:

     - изменение устава общества, в  том числе изменение размера  его уставного фонда;

     - избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной  комиссии (ревизора) общества и досрочное  прекращение их полномочий;

     - образование исполнительных органов  общества и досрочное прекращение  их полномочий, если уставом общества  решение этих вопросов не отнесено  к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

     - утверждение годовых отчетов,  бухгалтерских балансов, счетов  прибыли и убытков общества  и распределение его прибыли  и убытков;

     - решение о реорганизации или  ликвидации общества.

     Текущее руководство деятельностью общества осуществляет исполнительный орган  акционерного общества. Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Он вправе решать все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции других органов управления обществом законодательством или  уставом общества.

     Контрольным органом акционерного общества является избираемая общим собранием акционеров ревизионная комиссия (ревизор) общества. Она осуществляет контроль за финансово-хозяйственной  деятельностью общества, правления (дирекции) директора и должностных  лиц общества.

     Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано по решению  общего собрания акционеров. Оно может  преобразоваться в общество с  ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие, в случае, когда в составе общества остался один участник.

     Производственный  кооператив

     Понятие производственного кооператива  содержится в п. 1 ст. 107 ГК: "Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой  обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие  в его деятельности и нести  субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива  в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных  уставом, не менее величины полученного  годового дохода в производственном кооперативе".

     В этом определении термины "производственный кооператив" и "артель" употреблены  как синонимы. Создавая кооператив, его учредители сами определяют, какой  из них они должны включить в фирменное  наименование кооператива (п. 2 ст. 107 ГК).

     Правовое  положение производственных кооперативов, права и обязанности их членов определяются в соответствии с законодательством  о производственных кооперативах. Соответствующие  акты законодательства еще предстоит  издать.

     В отличие от хозяйственных обществ, производственные кооперативы являются коммерческими организациями, образованными на основе членства для ведения совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, члены которых обязаны участвовать в этой деятельности их личным трудом, объединять имущественные паи и нести дополнительную ответственность по обязательствам этой организации.

     Число членов производственного кооператива  не должно быть менее трех. Причем, в  отличие от полных товарищей не требуется, чтобы член производственного кооператива  был зарегистрирован как индивидуальный предприниматель.

     Единственным  учредительным документом производственного  кооператива является устав, утверждаемый общим собранием его членов. Необходимость  устава (а не учредительного договора, являющегося единственным учредительным  документом полного или коммандитного  товарищества) объясняется тем, что  связи членов кооператива между  собой осуществляются через кооператив, а не непосредственно.[17. ст.104-111]

     Члены кооператива имеют лишь обязательственные  права к кооперативу по поводу их паев (п. 2 ст. 44 ГК). Эти права член кооператива может осуществить  при наличии определенных условий, установленных уставом кооператива, например, в случае выбытия из кооператива. Члены кооператива сами в уставе кооператива определяют способ определения  паев (по трудовому участию, поровну и т.п.).

     Член  кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных  законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива. Исключенный член кооператива имеет  право на получение стоимости  пая и других выплат в таком  же порядке, как и при добровольном выходе из кооператива.

     Система органов управления производственного  кооператива включает в себя высший орган управления кооперативом (им является общее собрание его членов), наблюдательный совет (ГК не содержит правил его образования) и исполнительные органы, которыми являются правление  и (или) его председатель. Общее собрание - высший орган управления кооперативом. Оно может решать любые вопросы деятельности кооператива. К исключительной компетенции общего собрания относятся: изменение устава; образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету; прием и исключение членов кооператива; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков; решение о реорганизации и ликвидации кооператива. Правление кооператива и его председатель или только председатель являются исполнительными органами производственного кооператива.

     Правление кооператива принимает решения  по вопросам деятельности кооператива, которые не отнесены к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного  совета. В отличие от реорганизации  производственного кооператива  его ликвидация допускается как  по решению общего собрания, так  и без такового.

     Унитарное предприятие

     Унитарное предприятие - это коммерческая организация, не наделенная правом собственности  на закрепленное за ней собственником  имущество. Имущество унитарного предприятия  является неделимым и не может  быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками  предприятия (ч. 1 п. 1 ст. 113 ГК). В зависимости  от того, в чьей собственности находится  имущество, закрепленное собственником  за унитарным предприятием, различают  государственные (республиканские  или коммунальные) и частные унитарные  предприятия.

     Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может учредить дочернее унитарное  предприятие, имущество которого находится  в собственности собственника имущества  предприятия-учредителя.[13. ст.80-86]

     Дочернее  предприятие учреждается с согласия собственника имущества. Оно также  является унитарным предприятием, основанным на праве хозяйственного ведения. Унитарное  предприятие, учредившее дочернее предприятие, пользуется в отношениях с дочерним предприятием теми же правами, которыми пользуется собственник в отношениях с унитарным предприятием, учредившим дочернее предприятие.

     Как унитарные предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения, так  и казенные предприятия осуществляют коммерческую деятельность на базе имущества, которое находится в чужой  собственности. Этим они отличаются от юридических лиц, которые являются собственниками имущества, находящегося в их ведении. Этим же обусловлены  их особенности.[7. ст.56-64]

     В фирменном наименовании унитарного предприятия должно содержаться  указание на собственника его имущества.

     Единственным  учредительным документом унитарного предприятия является устав. В фирменном  наименовании казенного предприятия  должно быть указано, что предприятие  является казенным.

     Размер  уставного фонда унитарного предприятия  определяется его учредителем. Но если унитарное предприятие основано на праве хозяйственного ведения, размер установленного фонда не может быть менее суммы, определенной законодательством  об унитарных предприятиях.

     Уставный  фонд унитарного предприятия является гарантией для кредиторов в выполнении предприятием своих обязательств. Поэтому, если по окончании финансового года стоимость чистых активов унитарного предприятия, основанного на праве  хозяйственного ведения, окажется меньше уставного фонда, учредитель предприятия  обязан произвести в установленном  порядке уменьшение уставного фонда  и письменно уведомить об этом своих кредиторов. В таких случаях кредитор предприятия вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков (п. 6 ст. 114 ГК).

     Органом унитарного предприятия является руководитель, назначаемый собственником имущества  либо уполномоченным собственником  органом и ему подотчетный. Руководитель казенного предприятия осуществляет управление предприятием единолично.

     Унитарное предприятие может быть реорганизовано и ликвидировано в порядке, установленном  законодательством.

     Унитарное предприятие подлежит реорганизации  или ликвидации в случае, если право  собственности на его имущество  в результате раздела имущества, находящегося в совместной собственности  супругов или членов крестьянского (фермерского) хозяйства, перейдет в  порядке наследования, правопреемства либо иными не противоречащими законодательству способами к двум или более  лицам. Унитарные предприятия могут  быть реорганизованы и ликвидированы  по общим правилам о реорганизации  и ликвидации юридических лиц.

     Коммандитное  товарищество (товарищество на вере)

     Коммандитное  товарищество (товарищество на вере) - это "товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими  от имени товарищества предпринимательскую  деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью  товарищества, в пределах сумм внесенных  ими вкладов и не принимают  участия в осуществлении товариществом  предпринимательской деятельности" (п. 1 ст. 81 ГК).

     В товариществе на вере, как это вытекает из его определения, имеется две  категории участников. Одну из них  составляют полные товарищи. Одни осуществляют от имени товарищества предпринимательскую  деятельность и отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом, другие - не принимают участие в осуществлении товариществом такой деятельности и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах внесенных ими вкладов.[11. ст.197-203]

     Положение полных товарищей, участвующих в  товариществе на вере, и их ответственность  по обязательствам товарищества ничем  не отличается от их положения и  ответственности в полном товариществе.

     К товариществу на вере применяются правила  о полном товариществе, если это  не противоречит законодательству о  товариществе на вере.

     Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименование) всех полных товарищей и слова "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарищества с добавлением слов "и компания" и слов "коммандитное товарищество".

     Единственным  учредительным документом коммандитного  товарищества является учредительный  договор. Он подписывается всеми  полными товарищами.

     Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать все условия, которые  должны содержаться в учредительном  договоре полного товарищества плюс условие о совокупном размере  вкладов, вносимых вкладчиками.

     Управление  деятельностью коммандитного товарищества осуществляется только полными товарищами в таком же порядке, как и в  полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, но могут выступать от его имени  по доверенности.