Общие черты общества с ограниченной ответственностью и открытого акционерного общества

Как и в предыдущем случае, использование ограничений позволяет защитить существующих участников ООО от появления в их составе новых нежелательных участников, но ущемляет в определенной степени интересы наследников и правопреемников. В акционерном обществе такое невозможно.

5.      Выход из состава акционеров (участников). Если кто-либо из акционеров не доволен работой АО (дивиденды не выплачиваются и капитализация общества не растет), то он может выйти из этого бизнеса только продав свои акции. Для этого необходимо, как минимум, найти покупателя. Правовая конструкция акционерного общества (как ОАО, так и ЗАО) не позволяет акционеру потребовать выдела ему части бизнеса (или части имущественного комплекса) пропорционально имеющимся у него акциям. Все это создает сложности для миноритарных акционеров в непубличных компаниях. В таких компаниях дивиденды, как правило, не выплачиваются, поскольку мажоритарии имеют возможность получать доходы иным путем, контролируя финансовые потоки АО. Продать неконтрольный пакет акций такой компании по приемлемой цене тоже очень сложно. Почти все мелкие акционеры в таких АО являются заложниками сложившейся экономико-правовой ситуации.

В ООО существует возможность выхода из бизнеса путем выдела доли. В соответствии с нормами ст. 26 ФЗ «Об ООО» участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе. С согласия вышедшего участника общество может выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

У подобного подхода есть и оборотная  сторона медали. Если из ООО выходит участник, владеющий значительной долей в уставном капитале, то это может привести к развалу компании. Поэтому, создавая новый бизнес, учредители должны хорошенько взвесить, уверены ли они друг в друге. Может быть, все-таки лучше ЗАО, а не ООО?

6.      Исключение из состава участников (акционеров). Лишить акционера принадлежащих ему акций можно только по суду, наложив на них арест в качестве меры по обеспечению иска, а затем реализовав с торгов. Если у акционера нет просроченной кредиторской задолженности, то отнять у него акции можно только криминальными способами. Акционер может не пользоваться своими правами (не ходить на собрания, не выдвигать кандидатов в органы управления), он может не исполнять свои обязанности (не сообщать держателю реестра об изменении своих данных). Если мажоритарный акционер потерял интерес к данному бизнесу (например, вывел все имущество в подставные фирмы) и перестал участвовать в управлении АО, то потерять свои акции он может лишь доведя это АО до банкротства. Миноритарные акционеры помешать ему в этом не смогут. Они опять становятся заложниками своих маленьких пакетов.

В отличие от этого, законодательство об ООО содержит очень интересную норму. Согласно ст. 10 ФЗ «Об ООО» участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Приведу хрестоматийный пример из собственной  практики. К нам обратились несколько  участников ООО, владеющих в совокупности 60% уставного капитала. У них закончился срок полномочий директора. Банк не проводит платежи, требуя выписку из решения собрания. Согласно уставу данного ООО избрание директора осуществляется 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. А участник, владеющий 40% доли, шантажирует их, не являясь на собрание. Мы подготовили им исковое заявление в арбитражный суд об исключении шантажиста из состава участников. Правда, до суда дело не дошло. Как только 40%-ный участник узнал об иске, он сразу согласился на переговоры. Собрание состоялось, и согласованная сторонами кандидатура директора была избрана.

7.      Повестка дня общего собрания участников (акционеров). Согласно законодательству об акционерных обществах повестка дня общего собрания акционеров формируется советом директоров на основании собственного решения, а также с учетом предложений, поступивших от акционеров, владеющих в совокупности не менее чем 2% голосующих акций (пп. 1, 2, 5, 7 ст. 53 ФЗ «Об АО»). Срок подачи предложений ограничен 30 днями после окончания финансового года. После утверждения повестки дня советом директоров он обязан уведомить акционеров о предстоящем собрании не позднее, чем за 20 дней до его проведения (п. 1 ст. 52 ФЗ «Об АО»). После этого изменение повестки дня не допускается. Общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня (п. 6 ст. 49 ФЗ «Об АО»).

Добавим к этому еще то, что перечень вопросов, относящихся к компетенции  общего собрания акционеров, является закрытым, а общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом (п. 3 ст. 48 ФЗ «Об АО»). Подобный подход, с одной стороны, ограничивает акционеров, а с другой – дисциплинирует их, не позволяет превращать общее собрание в базар и выяснение отношений.

В отличие от этого, законодательство об обществах с ограниченной ответственностью предоставляет участникам гораздо  больше возможностей для маневра. В  соответствии с п. 2 ст. 36 ФЗ «Об ООО» любой участник общества вправе вносить предложения о включении в объявленную повестку дня собрания дополнительных вопросов, и в случае их включения орган, созывающий собрание, обязан уведомить об этом всех участников общества.

Уставом общества можно предусмотреть  более короткие сроки уведомления участников и внесения дополнительных предложений в повестку дня, чем это предусмотрено законом (п. 4 ст. 36 ФЗ «Об ООО»). В случае нарушения установленного законом порядка созыва общего собрания участников такое собрание, тем не менее, признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества (п. 5 ст. 36 ФЗ «Об ООО»).

Не  следует также забывать, что компетенция  общего собрания участников ООО определяется уставом общества, а закон устанавливает  закрытый перечень лишь тех вопросов, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания (пп. 1 и 2 ст. 33 ФЗ «Об ООО»). Это означает, что учредители ООО при утверждении его устава могут дополнить компетенцию собрания вопросами по своему усмотрению.

Все перечисленное выше позволяет в обществах с ограниченной ответственностью принимать на общих собраниях решения по гораздо более широкому кругу вопросов, чем в акционерных обществах, и в гораздо более сжатые сроки. При необходимости, если все участники ООО территориально находятся рядом, можно созвать и провести общее собрание в один день. А если в уставе ООО предусмотреть возможность заочного голосования, то такое собрание можно провести и в случае территориальной удаленности участников друг от друга.

8.      Количество голосов акционеров (участников). В акционерном обществе каждый акционер обладает на общем собрании количеством голосов, равным количеству принадлежащих ему голосующих акций, за исключением проведения кумулятивного голосования при избрании совета директоров (ст. 59 ФЗ «Об АО»). Понятие контрольного пакета, таким образом, жестко привязано к количеству акций, которыми обладает акционер на собрании (своими и переданными ему по доверенности).

Законодательство  об обществах с ограниченной ответственностью допускает возможность «кривого» голосования на собрании. В соответствии с п. 1 ст. 32 ФЗ «Об ООО» уставом общества может быть установлен порядок определения числа голосов участников общества не пропорционально их долям в уставном капитале. Это открывает очень широкие возможности для маневра. Можно в уставе общества каждого участника индивидуально наделить определенным количеством голосов, независимо от его доли в уставном капитале общества. Можно по одним вопросам повестки дня предусмотреть пропорциональное голосование, а по другим — непропорциональное. Теоретически можно по каждому вопросу компетенции собрания, предусмотренному уставом, определить свой способ голосования.

«Кривое»  голосование, как  правило, используется для выстраивания системы сдержек  и противовесов при  наличии в составе участников ООО нескольких крупных группировок с противоречивыми интересами.

9.      Распределение прибыли акционерам (участникам). В акционерных обществах дивиденд определяется в расчете на одну акцию данного типа (ст. 42 ФЗ «Об АО»). Таким образом, каждый акционер получает общую сумму дивидендов, пропорциональную количеству принадлежащих ему акций определенного типа.

В обществах с ограниченной ответственностью, так же как и в случае с голосованием, допускается «кривая» выплата дивидендов. В соответствии с п. 2 ст. 28 ФЗ «Об ООО» уставом общества может быть установлен порядок выплаты прибыли участникам общества не пропорционально их долям в уставном капитале. Можно установить индивидуальную долю в распределяемой прибыли для каждого участника ООО. Можно предусмотреть, что кому-то из участников прибыль вообще не распределяется. Можно пропорции устанавливать каждый раз на собрании путем голосования.

Подобные  варианты, как правило, используются для  согласованного перераспределения  финансовых потоков  между участниками ООО.

10.        Внесение дополнительных вкладов акционерами (участниками). Если для развития акционерного общества требуются дополнительные инвестиции, а привлекать заемные средства акционеры не хотят, они могут принять решение об увеличении уставного капитала путем дополнительной эмиссии акций. ОАО вправе провести как открытую, так и закрытую подписку. ЗАО может разместить дополнительные акции только путем закрытой подписки (п. 2 ст. 39 ФЗ «Об АО»). При этом оплата дополнительно размещаемых акций может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров (пп. 2 и 3 ст. 34 ФЗ «Об АО»).

В любом случае акционеры могут  внести инвестиции в свое АО (на незаемной  основе), только увеличив уставный капитал  и оплатив дополнительно размещаемые  акции. При этом новое соотношение сил в АО будет жестко привязано к новой структуре уставного капитала (к новому распределению акций между акционерами).

В обществах с ограниченной ответственностью также допускается увеличение уставного  капитала как путем дополнительных вкладов участников, так и путем  приема в состав участников ООО новых лиц (ст. 19 ФЗ «Об ООО»). Эти процессы напоминают увеличение уставного капитала в акционерных обществах. Однако только в ООО существует такая интересная форма инвестиций, как вклады в имущество общества.

В соответствии с п. 1 ст. 27 ФЗ «Об ООО» уставом общества может быть предусмотрено внесение участниками общества вкладов в его имущество по решению общего собрания участников. Причем в зависимости от порядка, предусмотренного уставом, вклады могут вноситься всеми участниками как пропорционально их долям в уставном капитале, так и иным способом (п. 2 ст. 27 ФЗ «Об ООО»). Самым интересным является то, что вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале (п. 4 ст. 27 ФЗ «Об ООО»).

Используя данную норму, можно «накачать» ООО активами, не увеличивая его уставный капитал и не меняя соотношения долей участников.