Международное частное право как отрасль науки

 

 

 

3. Общая характеристика  основных школ МЧП.

Французская школа МЧП (XVI в.).

В рамках французской школы МЧП происходило развитие "теории уставов", но в другом смысле.

Дело в том, что во Франции существовала глобальная проблема централизации государственной власти и унификации гражданского права. Королевская власть, имея достаточно хлопот с налогами, Фиском, государственным устройством, пыталась оставить регулирования отношений между индивидами на усмотрение отдельных территориальных единиц. Поэтому сложилась ситуация, когда каждая провинция имела свои обычаи (кутюмы) и фактически "свое гражданское право". Достаточно частым явлением было столкновение кутюма, регулирующих по-разному теже отношения. Французские юристы больше хлопот имели не с коллизиями в торговых отношениях между государствами, а с межобластными (мижпровинцийнимы) коллизиями.

Доктрина развивалась в двух направлениях:

юрист Шарль Дюмулен задался целью создать единое национальное право. Как это сделать? Обычно, при столкновении правовых систем кутюма, стороны самостоятельно выбрать, нормы которой из этих систем они будут применять. Это принцип автономии воли сторон - lex voluntatis. Но может быть ситуация, когда стороны не пришли к согласию и не выбрали право, что делать в таком случае? Шарль Дюмулен предложил разбить все кутюмы (уставы) на две группы: персональные и реальные. Во персональными кутюма он понимал правила поведения, которые распространялись на всех жителей провинции независимо от их местонахождения (такие регулирующие сферу личного правового статуса человека). Реальные - это такие законы, которые обязательны для всех лиц, находящихся на территории этой провинции (все то, что регламентирует вопросы права собственности).

юрист Бертран дьАржантре опубликовал свою работу "Комментарии к кутюма Бретани", где он отстаивал взгляды противоположны взглядам Шарля Дюмулен. Он отстаивал теорию автономности правовых систем провинций, по которой все кутюмы носят реальный характер: все лица на территории данного провинции имеют подчиняться ее правопорядка и в личных отношениях тоже. Обосновал позицию: право-и дееспособность лица должен определяться законом места его постоянного проживания (lex domicili).

Голландский школа МЧП.

XVII в. сформировалась голландская "теория уставов".

Голландские юристы после буржуазной революции предстояло решить две проблемы: защитить свою территорию и право от феодального реакционного окружения, определить правовой статус провинций.

известными были два юриста У.Губер и Иоганнес Вут. По их мнению, все уставы носят территориальный характер и каждая провинция должна применять свое собственное право, но иногда в силу международной вежливости (comitas gentium) могут применяться и нормы иностранного права.

Существовало три школы толкования comitas gentium:

Представители первой утверждали, что ни во внутреннем законодательстве, ни в м /н праве нет таких норм, которые бы обязывали страну признавать иностранное право, его можно применять скорее как исключение, чем как правило.

Вторая школа считала, что ссылку на этот принцип означает, что каждая страна в порядке вежливости должен установить такие нормы, которые обязывают ее судебные органы применять иностранное право.

Для третьей школы ссылки на принцип м /н вежливости означает, что коллизионная норма вытекает из молчаливого согласия народов.

С Великой Французской революцией утвердился принцип гражданства лица (lex patraie), тогда как ранее предпочтение отдавалось принципа jus domicili. Голландские юристы восприняли эту тенденцию, и далее "теория уставов" в Нидерландах (XVIII в.) Развивалась под влиянием принципа гражданства. Все кутюмы рассматривались как персональные, т.е. закон страны гражданства распространялся на человека где бы она ни находилась.

Голландский доктрина частного права пришли к следующим выводам:

все уставы (законы) необходимо классифицировать на группы в зависимости от видов отношений, которые они регулируют. И для каждого из этих видов найти свою коллизионная норма.

почти все страны Европы (за исключением Германии) развиваются под значительным влиянием "теории уставов".

Немецкая школа МЧП (XIX в.).

По мнению немецкого юриста Савиньи система современного немецкого права имеет "личное право и МЧП" на свои составные части. Восьмой том его произведений полностью посвященный вопросам МЧП. В частности, там говорится о: идею "г /н сообщества". Он считал, что м /н публичное право должно иметь сверхгосударственный характер, а нормы МЧП, как его неотъемлемой части, непременно выполняться и уважаться.

то, что все гражданско-правовые отношения должны быть приверженными определенного правового порядка. Необходимо сгруппировать эти отношения с их правопорядками и предоставить возможность субъектам свободно выбирать любое право для разрешения коллизий в этой сфере. Lex voluntatis - принцип свободы выбора правопорядка.

Впоследствии в Германии теория lex voluntatis была отвергнута из-за сверхгосударственный характер МЧП. Германия шла тогда к европейскому господству. Возникшее направление универсализма, представители которого утверждали, что если и есть коллизионные нормы, то они должны быть едиными для международного правопорядка. Коллизионные нормы должны следовать не из внутреннего права, а с МП, и их основным источником является международный договор.

Итальянская теория МЧП.

Сформировалась в XIX в. Ярким представителем был Манчини. В 1851 году он написал работу "О национальности как основу МП" (под национальности понимал гражданство).

По его мнению, человек Противопоставляя все свои личные гражданские права праву государства, где она сейчас находится и гражданином которой он не является. Все правоотношения гражданско-правового характера должны определяться гражданством лица (lex patraie). Но эти права на территории другой страны могут быть "ограничены", если они противоречат публичному порядку другой страны. Если последствия применения иностранного права не противоречат публичному правопорядка другой страны, то иностранное право может применяться.

Принцип lex patraie был воспринят Итальянским гражданским кодексом, который увидел свет в 1965 году, более того, он получил абсолютного характера. Итальянский кодекс произвел влияние на кодификации в Германии, Бразилии и т.д.

Теория Манчини лежит в основе принятых в Гааге конвенций МЧП. Благодаря ему, сегодня общепринятой стала точка зрения, что нормы МЧП устанавливаются в интересах частных лиц, но одновременно выполняют функцию защиты публичного порядка государства. Заслугой Манчини является вытеснение с европейского права принципа lex domicili.

нгло-американская система становления МЧП.

В англосаксонской системе МЧП впервые возникло в Северной Америке в XIX в., откуда потом пришло в Великобританию.

В Англии никогда не было проблем коллизионного характера между различными территориально-административными единицами, поскольку с самого начала она формировалась как централизованное государство с единой правовой системой.

В Средние формируется система "купеческих судов", которые рассматривали споры, связанные с торговлей и решали все коллизионные вопросы. Благодаря деятельности таких судов в XI в. формируется т.н. "Купеческое право" - торговое право, в отношениях между субъектами которого присутствовал иностранный элемент. С интеграцией Великобритании в европейские структуры система купеческого права претерпела значительные изменения.

Формирование МЧП происходило в несколько этапов. На первом из них развивалась наука, доктрина МЧП, которые теоретически разрабатывали коллизионные нормы. На втором этапе уже разработаны коллизионные нормы получали законодательное закрепление.

Родоначальником американской доктрины МЧП был Джозеф Стори (он предложил термин «конфликтное право"). Выдана им научная работа "Комментарии к конфликтному права" давала основания утверждать, что Стори был прихильниом голландской школы права и в своих исследованиях опирался на ее постулаты. Он утверждал, что:

каждая страна обладает исключительным суверенитетом и исключительной юрисдикцией в пределах своей территории, поэтому относительно всей собственности и лиц, находящихся на ее территории, а также всех действий и контрактов, которые происходят на ее территории, должна действовать его юрисдикция.

ни одно государство своими законами не может урегулировать в отношения по

собственности за пределами своей территории.

·  если действие законов одной страны на территории другой страны зависит исключительно от законов этой второй государства, то это означает, что она зависит от согласия другого государства, ее доброй воли.

На базе взглядов Джозефа Стори и возникла школа МЧП в Северной Америке.

В основу англо-американской доктрины положена концепция "приобретенных прав". Она заключается в том, что государство обязано применять только собственное право. Государство может признать не иностранный право как таковое, а субъективное право, возникшее под его влиянием. Государство не применяет нормы иностранного права, а рассматривает их как фактические обстоятельства по делу, то есть надо доказать в суде существование обстоятельств, которые тебе дают то или иное право. Если сторона не доказала существование этих обстоятельств, то субъективное право не применяется. Сам защита "приобретенных" (субъективных) прав происходит в силу м /н вежливости.

Англо-американская система характеризуется процессуальным подходом к МЧП. Суд всегда применяет процессуальное право. Сначала ставится понятие юрисдикции, а затем решается коллизионное вопрос. То есть в США сначала выбирают не право, а суд.

Англо-американская доктрина характеризуется территориальным началом: право конкретной страны распространяется на всех лиц, находящихся на ее территории.

Вывод:

В мире сегодня сложилось две системы МЧП:

континентальная. Ее основная привязка - закон гражданства или закон места жительства - носит персональный характер.

англо-американская. Основные коллизионные привязки носят территориальный характер. Применяется закон страны суда.

существовали попытки унифицировать эти подходы. Примером является подписание Гаагских конвенций. Но попытки не привели к успеху, поскольку большая часть норм осталась написанной на бумаге.

 

 

4. Российская школа МЧП

В Х-ХI вв. первые элементы коллизионных норм появляются в "Русской правде": отношения Новгорода с немецкими городами.

В XIX в. в процессе капитализации страны, Российская империя остро зтикнулась с проблемой межобластных коллизий в МЧП.

Русский юрист Иванов в 1865 году в г.Казани выпустил произведение "Основы частной м /н юрисдикции", где критиковал концепцию Савиньи. Он считал, что государство может и обязано признавать и применять иностранное право, но судья должен его применять только тогда, когда это прямо указано внутренним правом его страны.

1878 - Издана работа Малышева "Курс  общего цивильного права России ". Первый том этого произведения  получил название межобластные коллизии.

Мартенс издал сочинение "Современное МП цивилизованных народов», где во втором томе уделил внимание вопросам МЧП. Он был сторонником теории Савиньи и считал МЧП частью МЧП.

Начало ХХ в. Брун в 1915 году написал несколько произведений по этой тематике. В частности, "Введение в МЧП" и "Очерки истории конфликтно права". В них он проанализировал: конфликты в сфере наследственных правоотношений, коллизии в области формы сделок, проблему безвестного отсутствия. Исследовал адаптацию Россией идеи общественного порядка и проблему национальности юридического лица.

1911 – Во авторством Пиленко появилась книга "Очерки по Систематика МЧП". Она состоит из трех частей: comituc, ordre publique, обратное отсылки.

1912 - Появился учебного пособия  Листа "Международное право".

В советские времена известными исследователями этой тематике были Лунц, Богуславский. В Украине - Корецкий В.М., Матвеев Г.К.