Проблемы определения сущности права

В современной Конституции  Испании (1978 г.) желание “установить  справедливость” названо в числе  главных стремлений народа, утверждающего  Конституцию. Конституция Индии (1949 г.) среди целей народа на первое место также ставит обеспечение  социальной, экономической и политической справедливости. Подобные утверждения  можно найти в конституциях и  законах многих современных государств. Не являлось исключением и социалистическое право, хотя справедливость здесь понималась весьма однобоко, сугубо классово, а  на практике часто попиралось. 

Таким образом, стремление воплотить в законах и других юридических источниках справедливость свойственно позитивному праву, созданному многими государствами  прошлого и современности. И, невзирая на все различия в понимании справедливости царем Хаммурапи и законодателями наших дней, отождествление права  со справедливостью никогда не было абсолютной истиной, ни абсолютной ложью. Позитивное право должно было восприниматься как нечто справедливое, как некий  официальный эталон справедливости, признанный в данном обществе. Само понятие справедливости всегда предполагало защиту интересов всех членов данного  общества. Таким оно выступало  при первобытном строе, таким  прошло через тысячелетия истории  цивилизации, таким остается и сегодня. Это наиболее устойчивая категория, выражающая общечеловеческие интересы, “правду” и “право” для каждого  из людей. 

Однако справедливость понималась в истории человечества по-разному. Ее корни уходили в  более глубокие основы существования  общества. Поэтому с изменением представлений  об этих основах менялось и представление  о сущности права. 

В глубокой древности  источник, из которого проистекает  позитивное право, видели, прежде всего  в воле богов. Их ближайшими правовестниками  провозглашались священнослужители (например, брахманы в Индии) и обожествляемые правители (ван -- в Китае, фараон -- в  Египте и т.п.). В представлении  древних право обуславливалось  волей богов и их “помазанников” -- правителей государств. 

Однако уже в  Древней Греции источником права, наряду с божественной волей, признается разум  человека: “правление лучших” (у Сократа  и Платона), “правление средних” (в  “Политике” Аристотеля). По Аристотелю, право представляет собой политическую справедливость, норму политического общения и служит общей пользе граждан. По происхождению Аристотель делил право на естественное и условное (человеческое). 

Влияние религии  на содержание законов и права  в средние века привело к почти  тысячелетнему господству теологических  воззрений, утверждавших божественное происхождение права и законов. Наиболее последовательным их выражением является учение Фомы Аквинского. 

Однако уже с XVII в. теологическое направление начинает уступать первенство гуманистическим  и светским теориям. К ним относится, прежде всего теория естественного  права. Ее основатель Гуго Гроций (1583-1645) утверждал, что наряду с изменчивым положительным (позитивным) правом, создаваемым  волей Бога или людей, существует неизменное естественное право, т.е. “то, что согласно с природой общества разумных существ”. Оно не обусловлено  ни временем, ни местом, никем не может  быть изменено. Теория естественного  права сыграла огромную роль в  освобождении правопонимания от религиозных  догм. Она получила широкое развитие в трудах французских просветителей XVIII в. -- Ж.-Ж. Руссо, Ш.-Л. Монтескье, Д. Дидро, М.Ф. Вольтера и др. Теория права и  государства: Учебник для вузов. М., 2000. С.19-22. Римские юристы понимали естественное право в практическом аспекте, они видели его выражение  в браке, рождении детей, их воспитании и т.п. Новицкий И.Б. Римское право. М., 1998. С.62. 

В конце XVIII - начале XIX в. возникла историческая школа права (Г. Гуго, К.Ф. Савиньи, Г.Ф. Пухта). Ее сторонники отрицали существование естественного  права. Но позитивное право, по их мнению, не творится произволом законодателя, а является закономерным историческим продуктом народной жизни. Согласно исторической школе право всегда “национально” и в разные эпохи  имеет различное содержание. 

В XIX в. наиболее широкий  философский подход к сущности права  был представлен в трудах Гегеля. Он стремился философски объяснить  сущность позитивного права. Для  юриста, писал Гегель, право есть то, что законно, а философ должен раскрыть, что есть право по своей  сути. И эту суть он видел в  мере свободы, ее диалектическом развитии в разных системах права. В частности, высшей своей формы идея свободы, по Гегелю, достигается в законе государства. 

Во второй половине XIX в. сложилась позитивная теория права. Ее основателем можно считать  И. Бентама. Меру должного поведения  человека он ищет в практической пользе. Однако в отличие от исторической школы права Бентам утверждал  принципы сознательного творения права  законодателем. Право для него -- это нормы государства, направленные на удовлетворение интересов человека. 

В XIX в. позитивизм стал одним из основных направлений теории права. Его представителями в  Германии были П. Лабанд, К. Бергбом, в  России -- Г.Ф. Шершеневич, в Англии -- Д. Остин. Позитивизм сохранился до сегодняшнего дня. Он соответствует стремлению “среднего класса”, составляющего большинство общества в развитых странах, к стабильности и порядку. Главный тезис юридического позитивизма -- признание правом только норм, создаваемых государством для общего блага или для удовлетворения интересов человека. Пиголкин А.С. Общая теория права. - М.: Изд. МГТУ. 2000. 
 

Во второй половине XIX в. сложились социалистические и  коммунистические учения (в том числе  марксизм), исходившие из классовой  природы государства и права. Они отражали обнажившиеся противоречия раннего капитализма: жестокое подавление первых выступлений пролетариата, запрещение профсоюзов, цензовый характер политической демократии. Все это послужило  причиной вывода К. Маркса о классовой  природе государства и права. В системе марксистского учения закономерным было и понимание права  как возведенной в закон воли господствующего класса, определяемой материальными условиями жизни  этого класса. 

Социалистические  учения не сводились только к марксизму  и ленинизму. Так называемые правые социалисты, анархисты проповедовали  другие государственно-правовые взгляды. Они рассматривали право как  средство обеспечения демократического режима, которое рабочий класс  должен использовать в своих целях. 

Сегодня классовое  понятие права на наших глазах сходит с исторической сцены. Это  длительный процесс, но направление  развития к общечеловеческим ценностям, демократическим, гуманным нормам и  порядкам представляется уже ясным. Причем происходит встречное движение буржуазно-либеральных и социал-демократических  правовых идей. Примером может служить  признание необходимости государственной  поддержки социально слабых слоев  населения, закрепление широкого спектра  социальных прав в конституциях западных стран. С другой стороны, государства  бывшего социалистического лагеря отказываются от тоталитарных порядков и обращаются к достижениям мировой  цивилизации. 

По моему мнению, из рассмотренных выше признаков  права, образующих сердцевину его нормативного понимания, можно предложить следующее  общее определение понятия права. 

Право есть система  общеобязательных, формально-определенных . норм, которые выражают государственную  волю общества, ее общечеловеческий и  классовый характер; издаются или  санкционируются государством и  охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором  общественных отношений. 

Во-вторых - право, существующее в реальной жизни, необходимо рассматривать  с учетом конкретизации его государственно-волевого, нормативного и властно-регулятивного  признаков применительно к определенной ступени исторического развития и особенностям той или иной страны. 

3. Основные современные  учения о сущности права И  ПОИСКИ НОВОГО ПОНИМАНИЯ ПРАВА 
 

Вопрос о сущности права остается в центре внимания и современной правовой и политической мысли, а понятие права и сегодня -- одна из основных категорий общей  теории права. 

Современные учения о сущности права представляют собой  не некую универсальную, единую правовую доктрину, а скорее набор, конгломерат  отдельных концепций, направлений  в теории права, среди которых  можно выделить основные. 

В психологической  теории право трактуется, главным  образом, как совокупность элементов  субъективной человеческой психики. Объективно в области права существуют только психические переживания, связанные  с представлением одного человека, пользующегося каким-либо правом требовать  выполнения определенных обязанностей, лежащих на другом человеке. При  этом все же различается официальное  и неофициальное право. Официальное -- установленное государством и  поддерживаемое им, неофициально -- лишенное этого, но все же действующее в  качестве права. Таким образом, в  психологической теории наряду с  писаными законами, т.е. наряду с реально  существующей системой правовых норм (предписаний), установленных государством, правом признаются также психологические  переживания людей. Это означает, что правовые нормы могут создаваться  и помимо государства, в результате определенных эмоций и переживаний  человека по поводу права. Право рассматривается  не как общественное явление, связанное  с государством, а как нечто  интуитивное, как явление, существующее в сфере эмоций, индивидуальных психических  переживаний человека. Таким образом, государственное принуждение здесь  не выступает в качестве существенного  признака права. На первый план выдвигаются  личностно-психологические установки  индивида. 

Однако, правильно  выделяя определенные психологические  аспекты права, это учение по существу растворяет право в индивидуальной психике, делает его тождественным  правосознанию, игнорируя тем самым  реальную объективную природу права  как сложного явления социальной жизни, недооценивая право как объективно складывающуюся систему норм, искажая  его связь с экономикой и государством. Алексеев Л.И. К вопросу об общем  понятии права // Государство и  право. - 1994. 

Социологическое направление  в теории права основывается, главным  образом, на эмпирических исследованиях, касающихся функционирования правовых институтов, их динамики. Сторонники этого  направления обращаются, прежде всего  к процессу реализации права, выдвигают  лозунг “право в действии”. Правовые нормы государства, по их мнению, -- это  лишь часть права. Наряду с ними существует “живое право”, которое есть не что  иное, как сложившиеся в обществе фактические отношения. Главное, утверждают они, -- изучение реального порядка, т.е. не тех предписаний, которые  зафиксированы в правовой норме, а самого процесса действия права  в обществе, конкретных действий участников правоотношений. В связи с этим обосновывается идея “гибкости права”, другими словами, возможность изменения  правовой нормы в процессе ее применения. Отсюда -- отказ от непререкаемого авторитета закона, требование свободы судейского усмотрения. Эта теория ведет к  фактическому расширению “правотворческих”  функций судьи и принижению роли закона, поскольку судья не связан юридическими нормами и может  по своему усмотрению, основываясь  на собственной интуиции, решить то или иное дело. 

В отличие от формально-догматической  трактовки права как системы  нормативных предписаний, установленных  государством, право понимается как  хотя и относительно самостоятельный, но все же лишь один из многих факторов социальной действительности. Общая  теория права: Учеб. пособие для юр. вузов. М., 2001. С.94. 

Само право рассматривается  как инструмент социальных преобразований, средство достижения согласия между  интересами различных социальных групп. Это сближает социологическую теорию права с так называемой солидаристской (социальной) концепцией права. 

В основе солидаристского  направления, или социальной концепции  права лежит идея солидарности, т.е. сотрудничества в осуществлении  власти различных социальных слоев  и групп, участвующих в политической жизни. Согласно этой теории, каждый член общества должен осознавать свою социальную функцию, установленную правом, проникнуться идеей необходимости совершения определенных поступков, обеспечивающих солидарность всех членов общества. Право  выступает как выразитель этой солидарности, инструмент, охраняющий “общие интересы”  всех групп. 

Таким образом, социальная концепция права, рассматривая сущность права, представляет его как средство достижения социальной гармонии. Она  направлена на поиск правовых средств, помогающих устранить возможные  социальные конфликты, обеспечить порядок  в обществе, стабильность и устойчивость самой общественной системы. Это  предполагает рассмотрение права не обособлено, а наряду с другими  элементами социальной действительности -- экономикой, политикой, моралью в  их функциональной взаимообусловленности  и взаимозависимости. Основы государства  и права: Учебное пособие. / Под  общей ред. С.А. Камарова. - М.: Манускрипт, 2001 
 

Согласно теории “возрожденного естественного права” (современная модификация естественно-правовой теории), то право, которое создается  государством, является производным  по отношению к высшему, “естественному праву”, вытекающему из человеческой природы. Позитивное право, т.е. нормы, установленные государством, признается правом только в том случае, если оно не противоречит “естественному праву”. Как и в естественно-правовой доктрине, здесь проводится идея, что  позитивное право должно соответствовать  высшей справедливости, “естественному праву”. 

В рамках теории “возрождения естественного права” выделяются два  основных направления -- неотомистская  теория права и “светские” концепции  естественного права.