Правовой статус ценной бумаги

    Ценные  бумаги «по происхождению» действительно  имеют обязательственно-правовую природу. Но теперь уже не имеет смысла поступаться достижениями юридической техники и отказываться от ставшего традиционным «вещного» подхода к ценным бумагам. Этот подход дает практические преимущества.

    Любая ценная бумага существует только юридически, но не физически. Материальную форму имеют лишь документы (бумажные и магнитные носители информации), с помощью которых фиксируется факт существования ценных бумаг и принадлежность прав по ним определенному лицу, а также оформляются операции с ними. Поэтому передача прав и на саму ценную бумагу как объект гражданского оборота происходит в особой форме.

    О любых перемещениях этих неосязаемых  и невидимых объектов можно судить только по соответствующим записям (письменным или электронным) на счетах в реестре (у депозитария) и/или по бумажным документам, находящимся на руках у владельцев ценных бумаг.

    Такой фиктивный характер элементов правоотношений не является принципиально новым для нашего гражданского права. В качестве субъектов гражданских правоотношений давно признаны юридические сущности, лишенные объективной формы. Это всем известные юридические лица. На французском языке они именуются personnes morales (дословно — умственные, духовные лица) в отличие от personnes physiques (физические лица), что удачно подчеркивает абстрактный характер понятия «юридическое лицо». Это лишь некая юридико-техническая условность, воображаемый субъект, наделенный законом рядом характеристик. Юридическому лицу, несмотря на отсутствие его в материальном, физическом смысле, не возбраняется приобретать права, в том числе вещные. Тогда почему другая юридико-техническая условность — ценная бумага как совокупность прав — не может быть объектом вещных прав?

    Права как полноценные объекты права собственности давно известны англо-американскому праву. Концепция «бестелесного имущества» позволяет отождествлять ценные бумаги непосредственно с правами, не прибегая к вспомогательным конструкциям. При таком подходе общность природы всех ценных бумаг независимо от формы их выпуска очевидна. Этим объясняется отсутствие, например, у американского законодателя предубеждений относительно бездокументарных ценных бумаг. Нормы о бездокументарных ценных бумагах (uncertificated security) содержатся в Единообразном торговом кодексе (ЕТК) США уже с 1977 г. (официальный текст 1978 г. имеет юридическую силу в 32 штатах).

    Различие  между документарными инвестиционными ценными бумагами (certificated security) и бездокументарными в ЕТК США проводится только по одному признаку: представлены ли они документом (instrument) или нет (в последнем случае передача ценных бумаг «регистрируется в книгах, которые ведутся эмитентом или по его поручению»). И это логично, так как инвестиционная ценная бумага (приблизительный аналог эмиссионной ценной бумаги по российскому законодательству) определяется в ст. 8-102 ЕТК США прежде всего как «пай, участие или другой интерес в имуществе или предприятии эмитента или обязательство эмитента». Это означает, что применительно к ценным бумагам в качестве объекта гражданских прав рассматриваются сами права, а не удостоверяющие их документы.

    Возможность восприятия воззрений на ценную бумагу как бестелесную вещь континентальной правовой системой обусловлена современными тенденциями в эволюции института права собственности и вещного права вообще. Во-первых, трансформируются имущественные отношения; во-вторых, англо-американское право заметно влияет на континентальное право.

    Эволюция  рыночных отношений, научно-технический  прогресс привели к существенным изменениям в системе объектов права собственности и других вещных прав. Важным их объектом становится информация, в том числе та, что хранится в памяти электронно-вычислительных машин. Кроме того, центр тяжести правового регулирования переместился на движимое имущество, в том числе на ценные бумаги. И наконец, объектом вещных прав все чаще выступают не отдельные вещи или права, а их совокупность.

    Важным  направлением в расширении круга объектов вещных прав явились разработка и использование концепции «бестелесного имущества». Особое значение приобретает отнесение к категории «бестелесного имущества» ценных бумаг. Хотя вещами традиционно считаются вещи материальные, «телесные», является ли предмет телесным, т.е. вещью, решается уже не по законам физики. В юриспруденции это понятие, по словам В. Мозолина, «всегда связано с возможностью индивидуализации имущества и передачи его в исключительное обладание человеку, организации, обществу».

    Европейские ученые-правоведы все больше склоняются к отказу от принципиального противопоставления вещных и обязательственных правоотношений, которое само по себе носит неконструктивный характер. В то же время независимо от различий в теоретических конструкциях практика всех стран переносит на права финансовой и коммерческой собственности режим, установленный для вещественных объектов.

    В национальных законодательствах стран Европы названные тенденции проявляются по-разному. Например, в Португалии и Германии это формально - юридически затруднено, поскольку вещами закон признает только материальные предметы (ст. 1302 Гражданского кодекса Португалии, § 90 ГГУ). В государствах, законодательство которых не позволяет прямо отнести к вещам нематериальные объекты (совокупности прав), традиционно сохраняется видимость материальности ценных бумаг. Процесс их «дематериализации» пошел там по пути постепенного сужения сферы использования бумажных документов.

    Так, в 1972 г. законодатель ФРГ в Законе о вкладах предоставил возможность эмитентам ценных бумаг с твердым процентом оформлять выпущенные ценные бумаги (займы) сводным документом (глобальным сертификатом). Подобное оформление эмиссий акций в Германии не принято. Здесь объем наличных бумаг сокращается за счет документов, которыми оформляется большое количество акций (так называемые депозитные сертификаты большого объема). И в том и в другом случае сертификаты подлежат хранению у профессионального депозитария. Тем самым они «демобилизуются», т.е. исключается возможность их физического перемещения при обращении удостоверяемых ими прав.

    Это позволяет эмитентам ценных бумаг не выпускать отдельные экземпляры документов для каждого владельца и тем более на каждую ценную бумагу. Ценные бумаги (фактически — права) отдельных владельцев удостоверяются записями на лицевых счетах, т.е. аналогично бездокументарным ценным бумагам. Операции с депонированными ценными бумагами производятся на безналичной основе путем отражения соответствующей информации по счетам владельцев.

    Во  Франции возможность отнесения  прав к вещам может вытекать из гражданско-правовых норм. Например, в ст. 2081, 526 и др. ФГК упоминается о залоге долговых требований, узуфруктов, сервитутов и т.д. В силу прямого указания в законе ценные бумаги относят к движимым вещам (об акциях см. ст. 529 ФГК). Но это не помешало провести там практически полную дематериализацию ценных бумаг, именуемых les valeurs mobilieres (акции, облигации, рента). Наряду со Швецией Франция по праву считается пионером среди европейских стран в деле перехода на безналичную форму обращения фондовых ценностей.

    Французский Закон о финансах на 1982 г. (№ 81-1160 от 30.12.81 г.) предписывал за 18 месяцев  полностью перейти на систему выпуска и обращения les valeurs mobilieres исключительно в виде прав, «соответствующих безналичным ценным бумагам» .По истечении указанного срока все перечисленные в законе ценные бумаги должны быть обращены в безналичную форму и учтены на лицевых счетах, ведущихся эмитентом или профессиональным посредником для каждого держателя. Владельцы ценных бумаг, выпущенных ранее, могут осуществлять права по ценным бумагам только при условии их предварительной дематериализации путем изъятия сертификатов и фиксации прав записями на лицевых счетах, открытых у эмитента или профессионального посредника.

    Все вышеизложенное подтверждает необходимость пересмотра понятия ценной бумаги с целью определения ее через права. Любая теоретико-юридическая концепция должна исходить из желательных, экономически целесообразных изменений позитивного права. Никакая научная доктрина не имеет самостоятельной ценности.

    11. Является ли ценная  бумага совокупностью  прав?

    В понятии ценной бумаги - права конечно  первичны. Но это не просто набор прав, а определенная для каждой разновидности ценных бумаг комбинация прав, зафиксированных в установленной законом форме.

    Необходимость строгой формальности ценных бумаг не подлежит сомнению. Специфика ценных бумаг состоит в том, что, будучи инструментом удостоверения и передачи субъективных гражданских прав, они являются особым инструментом, поскольку призваны упростить порядок удостоверения принадлежности прав определенному субъекту.

    Для достижения этой цели форма фиксации информации о составляющих ценную бумагу правах должна быть подчинена специальным, более строгим требованиям, принципиально отличным от всех иных способов удостоверения гражданских прав. Принцип единства формы и содержания применительно к ценной бумаге означает оптимальное воплощение на формальном уровне той роли, которую ценные бумаги призваны играть в гражданском обороте.

    Способы удостоверения, передачи и осуществления прав, составляющих ценную бумагу, должны позволять:

    • достоверно фиксировать факт существования таких гражданских прав и их принадлежность определенному лицу;

    • с наименьшими временными и финансовыми  издержками отчуждать и приобретать эти права;

    • надежно удостоверять факты обременения ценных бумаг правами третьих лиц;

    • оперативно осуществлять права, составляющие ценную бумагу.

    Наиболее  перспективны такие технологические  решения, как учет ценных бумаг и  операций с ними в депозитарии, а  также выпуск именных ценных бумаг в бездокументарной форме.

    Так называемая «форма выпуска (эмиссии)» ценных бумаг — лишь один из аспектов допустимого способа удостоверения принадлежности гражданских прав определенному лицу. В действительности эти способы изменяются не только в зависимости от того, устанавливается ли владелец ценной бумаги на основании предъявленного им документа (сертификата ценной бумаги) или без такового.

    Способы фиксации и передачи прав имеют свою специфику для ценных бумаг всех разновидностей. Различия могут быть обусловлены:

    • законодательно установленным способом легитимации управомоченного по ценной бумаге лица;

    • содержанием перечня обязательных реквизитов ценных бумаг как документов;

    • способом использования бумажных документов для удостоверения прав по ценным бумагам (отсутствие бумажного документа, глобальный сертификат, сертификаты с большим номиналом или отдельные сертификаты на каждую ценную бумагу);

    • возможностью постоянного учета прав по ценным бумагам и способом такого учета (в реестре или у депозитария);

    • содержанием локальных норм, регулирующих документооборот в деятельности отдельных реестродержателей и депозитариев.

    Специфика способов удостоверения, передачи и осуществления прав, составляющих ценные бумаги, характеризует лишь форму, но не сущность явления. Такие отличительные особенности сами по себе не могут служить критерием для определения правовой природы соответствующих прав. Только несоответствие формы требованиям закона, установленным для ценных бумаг конкретной разновидности, является основанием для отказа той или иной совокупности прав в статусе ценной бумаги.

    Поэтому, можно предложить следующее определение  ценной бумаги: ценная бумага — это нематериальная вещь, представляющая собой совокупность указанных в законе прав, удостоверение, передача и осуществление которых возможны только в порядке и способами, определенными законом либо (в допускаемых законом случаях) подзаконными актами.

    Таким образом, важными являются три момента:

    • ценная бумага — это вещь;

    • совокупность составляющих ценную бумагу прав (содержание ценной бумаги) определяется законом;

    • способы и порядок удостоверения, передачи и осуществления составляющих ценную бумагу прав (форма ценной бумаги) должны соответствовать официально установленным требованиям.

    Такой подход позволил бы бездокументарным ценным бумагам занять место среди объектов гражданских прав наравне с ценными бумагами документарной формы выпуска.

    12. Выводы