Изменение состава участников полного товарищества. Особенности прекращения полного товарищества

Все сказанное по поводу управляющего, не являющегося товарищем, в равной мере распространяется и на управляющего - физическое лицо, и на управляющего — юридическое лицо.

Глава 5. ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ В ПОЛНОМ ТОВАРИЩЕСТВЕ. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧАСТНИКОВ ПО ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА.

5.1 Имущественные отношения  в полном товариществе. Как мы знаем, собственником имущества полного товарищества является само товарищество как юридическое лицо. Несмотря на имущественную ответственность полного товарища всем своим имуществом по обязательствам полного товарищества, в состав имущества полного товарищества с точки зрения права входит не все имущество полного товарища, а лишь та его часть, которая обособляется и вносится в качестве вклада в имущество полного товарищества. При этом право собственности на данное имущество полного товарища прекращается, возникает право собственности на это имущество полного товарищества.

Полное товарищество, имея определенную правовую связь, с имуществом полного товарища не имеет полномочий собственника в отношении этого имущества.

Товарищество не вправе в целях получения гарантий полной имущественной ответственности его участников ограничивать полного товарища в осуществлении его полномочий по владению, пользованию, распоряжению своим имуществом. Например, в учредительном договоре не может присутствовать положение, в соответствии с которым полный товарищ обязывается не уменьшать стоимость своего имущества по сравнению с той, которую его имущество имело на момент его вступления в товарищество.

Участники полного товарищества вместо права собственности на имущество, внесенное в качестве вклада, приобретают обязательственные права по отношению к полному товариществу и несут определенные обязанности, связанные со своим участием. Данное правоотношение является по свое природе обязательством, основанным на законе (п.2 ст.44 и п. 4 ст. 214 ГК Республики Беларусь), а не на договоре (учредительный договор порождает обязательства между полными товарищами, а рассматриваемое обязательство существует между полным товариществом и полным товарищем) и именуется «долей участия»12. Эта доля не оформляется с помощью вещей (ценных бумаг), т.е. доли в полном товариществе не представлены ценными бумагами, имеющими хождение как акции или облигации.

Доля участия в полном товариществе не может зависеть от соотношения размеров вкладов участников, хотя подобная зависимость представляется логичной. Это объясняется тем, что законодатель не урегулировал в Гражданских кодексах вопросы, связанные с определением размера доли. Как следствие этого, участники полного товарищества в учредительном договоре вольны определить соотношение долей исходя из любых оснований. Например, несмотря на то что имущественный вклад одного из участников в полном товариществе, состоящем из двух участников, может быть больше, чем вклад второго участника, исходя из «ценности» последнего для товарищества, их доли участия могут быть признаны равными.

Денежное выражение доли участия в полном товариществе не постоянное. Оно может меняться в зависимости от результатов деятельности полного товарищества.

Доли полных товарищей в уставном фонде полного товарищества не унифицированы, т.е. могут быть разными по своей величине (в отличие от акционерных обществ, где уставный фонд разделен на акции равной величины). Однако в Гражданском кодексе отсутствует запрет на возможную унификацию долей. То есть в учредительном договоре полного товарищества может быть предусмотрено, что его уставный фонд разделен на определенное количество равных по величине долей. В этом случае каждый из полных товарищей вправе владеть не одной долей, а несколькими. Подобное разделение уставного фонда на доли равной величины имеет смысл, когда решения в полном товариществе принимаются большинством голосов участников и каждый участник полного товарищества имеет не один голос, а количество его голосов определяется количеством принадлежащих ему долей.

5.2  Распределение  прибылей и убытков в полном  товариществе. В соответствии с п.1 ст.71 ГК Республики Беларусь прибыль и убытки полного товарищества по общему правилу распределяются между товарищами пропорционально их долям в уставном фонде. Законодатель предусмотрел для участников в учредительном договоре либо в ином соглашении возможность изменить порядок распределения прибылей и убытков.

Возможность можно реализовать, когда, например, при получении полным товариществом каких-либо значительных выгод роли полных товарищей в этом были неравнозначны.

При этом необходимо учитывать, что полное товарищество хотя и капиталистическая организация, но предусматривает личное участие товарища в его деятельности. Следовательно, несмотря на общий принцип «капитал, а не лицо приносит доход», получение выгод полным товариществом может зависеть от конкретной деятельности конкретного участника. Поэтому именно этот участник должен получить при распределении большую часть прибыли, чем остальные (в случае, если это будет предусмотрено в учредительном договоре либо если участники отдельно достигнут соглашения по этому поводу).

Возможен и такой способ распределения прибыли, который предусматривает ее раздел между всеми участниками поровну, не зависит ни от размера доли участника, ни от личного участия в деятельности товарищества. Данное распределение может присутствовать, например, в полном товариществе, участниками которого являются члены одной семьи13.

 Гражданский кодекс Республики  Беларусь не допускает возможности  заключения соглашения между  полными товарищами, в силу которого  какой-либо участник (либо участники) полностью отстраняется от получения части прибыли либо от несения убытков.

Положение Кодекса объясняется тем, что наличие соглашения противоречит природе полного товарищества в связи с тем, что участники создают товарищество (вступают в него) исходя не из благотворительных побуждений, а с целью извлечения прибыли, вследствие чего, например, отказ какого-либо участника от получения прибыли означает, что цели лица не совпадают с целями организации, участником которой он является.

Невозможно и полное устранение участника от возмещения убытков полного товарищества в связи с тем, что все полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества, а следовательно, и должны нести ответственность за свои действия. Однако это не мешает в отношении возмещения убытков применить в соглашении между участниками правило, в результате чего лицо, которое своими действиями причинило убытки полному товариществу, может (но не обязано, если отсутствует соглашение участников об этом) возмещать их в большем размере, чем остальные участники.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (п.2 ст.71) не предусматривает возможности распределения прибыли между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов полного товарищества, которая стала меньше размера его уставного фонда вследствие понесенных товариществом убытков, не превысит размер уставного фонда.

В случае, если полное товарищество допустило убытки по итогам финансового года, доходы, полученные в новом финансовом году, должны прежде всего покрыть убытки предыдущего года и лишь затем оставшаяся часть может быть распределена между участниками товарищества в качестве части прибыли, выплачиваемой на долю в уставном фонде.

5.3 Ответственность  участников по обязательствам  полного товарищества. Ответственность участников по обязательствам полного товарищества может быть двух видов:

• участников друг перед другом и полным товариществом за неисполнение либо ненадлежащее исполнение взятых на себя обязательств;
• участников полного товарищества перед третьими лицами по обязательствам полного товарищества.

Первый вид ответственности - за нарушение условий учредительного договора участник отвечает исходя из общих правил ответственности за нарушение обязательств. В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения взятых на себя обязательств участник обязан возместить остальным сторонам договора причиненные убытки, в том числе неполученные доходы. В учредительном договоре может быть предусмотрена неустойка (штраф, пеня) за нарушение условий не только перед иными сторонами - полными товарищами, но и перед полным товариществом как самостоятельным субъектом имущественных отношений. Однако прямое указание на это в законодательстве отсутствует.

Случаи ответственности товарища перед иными товарищами и товариществом могут быть абсолютно различными и зависеть от условий учредительного договора и их исполнения. Так, Н.Г. Вавин и А.Э. Вормс выделяли следующие случаи такой ответственности:

• за недостатки переданного товариществу вклада, в том числе отсутствие надлежащего качества;
• за недостатки объекта вклада, переданного в пользование товарищества, а также недействительность права, связанного с данным вкладом;
• просрочка с внесением вклада;
• произвольное уклонение от ведения дел товарищества либо явное злоупотребление правом голоса;
• неосновательный отказ подчиниться решению большинства;
• незаконное вмешательство в действия товарищей-уполномоченных14.

Второй вид ответственности — участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом (п.1 ст.66, п.1 ст.72 ГК Республики Беларусь), т.е. в соответствии с правом Республики Беларусь ответственность полного товарища по обязательствам товарищества полная, неограниченная, солидарная и субсидиарная.

Механизм реализации субсидиарной ответственности полного товарища по обязательствам товарищества в действующем законодательстве состоит в следующем. Вначале кредиторы полного товарищества (по наступлении срока исполнения обязательства, если это договорное обязательство) обязаны обратить свои требования к полному товариществу как юридическому лицу. И лишь в случае, если полное товарищество не удовлетворит требования кредитора либо кредитор не получает от него в разумный срок ответа на предъявленное требование (п.1 ст.370 ГК Республики Беларусь), кредитор может предъявить требование к любому из полных товарищей (например, имеющему лучшее имущественное положение), либо к некоторым из них, либо ко всем полным товарищам одновременно.

В законодательстве Республики Беларусь отсутствует положение, регламентирующие форму предъявления кредитором требования к полному товарищу.

На практике это даст полному товарищу возможность отказываться от удовлетворения требования кредитора, мотивируя тем, что требование к товариществу не предъявлялось надлежащим образом.

Еще одна проблема - определение пределов «разумного срока ответа на предъявленное требование», о котором идет речь в п.1 ст.370 ГК Республики Беларусь. Срок может зависеть как от условий обязательства, так и от существа обязательства и т.д.

Необходимо отметить, что солидарный характер ответственности полных товарищей предусматривает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех участников совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Не получив полного удовлетворения от одного из полных товарищей, он имеет право требовать неполученное от остальных. При этом все полные товарищи остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью (ст.304 ГК Республики Беларусь). Исполнение обязательства в полном объеме одним или некоторыми из участников освобождает остальных полных товарищей от исполнения кредитору (п.1 ст.306 ГК Республики Беларусь). Солидарный характер ответственности не может быть устранен соглашением сторон.

При исполнении полным товарищем обязанности полного товарищества перед его кредитором полный товарищ имеет право регрессного требования к остальным полным товарищам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого. В случае неуплаты возмещения одним из товарищей товарищу, исполнившему обязанность полного товарищества, товарищи, уплатившие возмещение, в равных долях между собой обязаны возместить данную невыплату, за исключением доли, падающей на товарища, исполнившего обязанность полного товарищества (ст.306 ГК Республики Беларусь).

Следует отметить, что ГК Республики Беларусь (п.4 ст.72) специально предусматривает, что полные товарищи не могут по соглашению между собой изменить характер, основания, размеры их ответственности по обязательствам полного товарищества. Тем самым, например, никто из полных товарищей не может быть устранен полностью либо в части от субсидиарной ответственности по обязательствам полного товарищества солидарно с другими товарищами, т.е. соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности ничтожно.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (п.2 ст.72 ГК) также предусматривает, что участник полного товарищества, не являющийся учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, которые возникли до его вступления в товарищество. Иными словами, степень доверия нового участника к остальным участникам должна быть достаточно высокой, либо финансовое положение полного товарищества должно быть достаточно устойчивым, чтобы вновь вступающее лицо не опасалось возможных финансовых потерь.

Нельзя также не указать на то обстоятельство, что если полное товарищество и полный товарищ самостоятельные и независимые участники имущественного оборота, то личные обязательства полного товарища не имеют никакой правовой связи с обязательствами полного товарищества и наоборот. Следовательно ни о каких взаимодействиях (зачетах и т.д.) с указанными обязательствами не может идти и речи, т.е. расчеты по указанным обязательствам должны осуществляться независимо друг от друга, даже если полный товарищ и полное товарищество имеют одних и тех же кредиторов и должников.

Глава 6. ИЗМЕНЕНИЕ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА. ОСОБЕННОСТИ ПРЕКРАЩЕНИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА.

6.1 Общие положения. Начиная данную главу, следует отметить, что в соответствии со ст.73 ГК Республики Беларусь возможно изменение состава участников полного товарищества и, при этом, изменение состава не влечет за собой ликвидации полного товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором. Таким образом, можно сделать вывод, что законодатель Республики Беларусь в качестве общего правила предусмотрел сохранение старого полного товарищества в новом измененном составе участников. В отличие от законодателя Республики Беларусь законодатель Российской Федерации (ст. 76 ГК Российской Федерации) исходит из обратного принципа, указывая, что полное товарищество в случае изменения состава его участников может продолжать свою деятельность, однако лишь если это предусмотрено учредительным договором или соглашением остальных участников.