Рынок ФОРЕКС: юридические вопросы и практические решения

     Что касается счета компании, будь она офшорная или неофшорная, то надо сказать, что для такого рода операций с клиентами открыть его в первоклассном западном банке практически невозможно, если только в одной из развитых стран не ведется реальный бизнес и не получена лицензия. Ввиду этого счет компании обычно открывается в Прибалтике.

     В России создается (зарегистрированное или незарегистрированное) представительство  иностранной компании с целью  привлечения клиентов. В принципе, для избежания налоговых последствий в России полномочия такого представительства должны быть как можно более узкими. На практике, однако, широко распространено заключение в таком представительстве договоров дилинга от имени компании и даже прием денежных средств, в том числе валюты. Последнее, разумеется, абсолютно противозаконно. Легальная форма расчетов с клиентами - только безналичными переводами через зарубежный счет.

     Клиенты ведут свои операции с помощью  системы удаленного доступа. При  этом с технической точки зрения местонахождение самого сервера, на котором ведутся операции, не имеет значения. Он может находиться как в России (обычно это так и есть), так и за рубежом. Однако, как упоминалось выше, его местонахождения может иметь значение для целей налогообложения (а также и для имиджа).

     5. Иностранная (офшорная) компания  плюс российский партнер

Усовершенствованный вариант схемы 4. Крупным недостатком  предыдущего варианта является сомнительность правового и налогового статуса  представительства иностранной  компании в России. Официально компания может вести деятельность в России, только если ее представительство аккредитовано и зарегистрировано. Это подразумевает выплату пошлины за аккредитацию (порядка 1000 долл. в год), а также, разумеется, ведение бухгалтерии, налоговую отчетность и т.п. Это не всегда оправдано, так как ведение содержательной деятельности предполагается именно за рубежом. Более того, доходы, полученные компанией от операций с российскими клиентами (даже через зарубежный счет), в принципе могут быть отнесены российскими налоговыми органами к доходам, полученным через зарегистрированное представительство и, соответственно этому, могут быть обложены налогом.

     Чтобы избежать правовой неопределенности, зарубежная компания отказывается от "личного" присутствия в России. При этом она передает функции по привлечению клиентов российскому партнеру, подобно тому, как это делается в схемах 1-2. (Отличие лишь в том, что в данном случае зарубежная компания обычно контролируется теми же российскими предпринимателями, что и ее "партнер".) Российская и иностранная компании связаны договорными отношениями. При этом российская компания не должна заключать дилинговых контрактов от имени иностранной (это придало бы ей статус зависимого агента и, соответственно, постоянного представительства, см. выше), но может осуществлять, в том числе за плату, разного рода вспомогательные функции, например обучение работе с терминальной программой.

     Аналогично  предыдущему пункту, прием средств  российской компанией для зачисления на счет иностранной незаконен, хотя и довольно широко распространен. В остальных аспектах схема также подобна тому, что излагалось в п. 4.

6. Букмекерская  контора

     В данном случае, несмотря на то, что внешне все операции ведутся трейдером  совершенно так же, как и при "настоящем" дилинге, их экономический характер совершенно иной. Речь с юридической точки зрения идет не о купле-продаже иностранных валют, а о принятии ставок на изменение их относительных курсов. Естественно, это требует разработки совершенно иного договора с клиентом.

     Отметим, что если при "настоящем" дилинге компания устанавливает свои собственные курсы покупки и продажи валюты, в данном случае речь должна идти скорее о курсах, полученных из какого-то независимого источника (Reuters и т.п.). В противном случае теряется смысл самого букмекерства, как приема ставок на некоторые непредсказуемые заранее события. (Впрочем, теоретически можно представить себе и иные формы юридической организации "дилинга" под игорной лицензией: как тотализатор (взаимные пари), игру против заведения и др.)

     Этот  вариант дает легальную возможность  организации стационарного "дилингового  центра". Вполне допустимы расчеты  наличными, но только в рублях. Разумеется, букмекерская контора обязана подавать обычную налоговую и прочую отчетность.

     Налог на игорный бизнес, как уже упоминалось, взимается по фиксированной ставке с каждой кассы конторы. Если имеется филиальная сеть, касса филиала считается отдельным объектом налогообложения, когда по ней производится отдельное исчисление выигрышей (а не централизованное по всей сети). Вопрос об обязательности применении контрольно-кассовых машин является отчасти спорным. Закон не предусматривает их обязательного использования в игорном бизнесе, а инструкции ЦБР предусматривают. Суд в случае разбирательства по данному вопросу обычно поддерживает предпринимателя.

     Практические  выводы

     При организации валютного дилинга  для российских клиентов выбор организационной  схемы решающим образом зависит  от стратегии ведения деятельности.

     Если  речь идет об открытом и официальном  предложении услуг реального дилинга широкому кругу российских клиентов, то речь может идти лишь о создании дилингового бизнеса в кооперации с тем или иным банком. Некоторым преимуществом в этом случае может служить наличие у организатора, скажем, брокерской лицензии, означающее некоторый опыт в сходных по характеру операциях. Основной плюс этого решения - заведомая легальность. Основной минус - банк, несомненно, потребует определенного контроля над делами дилинговой компании, а также участия в доходах. В любом случае необходимы достаточно доверительные отношения с банком, имеющим валютную лицензию.

     Если  речь идет о привлечении мельчайших игроков (начальный вклад 100-1000 долл.), которых не особенно интересует юридическая  подоплека операций и которые  готовы рассчитываться в рублях, то вполне адекватным решением может быть организация дилинга под букмекерской лицензией. Плюсы этого решения - независимость, возможность легальной организации стационарного места деятельности. Минусы - реальные валютные операции невозможны, расчеты с клиентами только в рублях, некоторая шаткость юридической базы.

     Наконец, если речь идет о достаточно крупных  клиентах, предпочитающих расчеты в  безналичной валюте и за рубежом, то логично создать для данной цели зарубежную компанию, тем или  иным образом представленную в России. Последний вариант мы и рассмотрим более подробно.

     1. Юрисдикция

     С точки зрения налогообложения доходов  следует выбрать для регистрации  компании любую безналоговую юрисдикцию, например, Британские Виргинские острова (БВО).

     Дополнительно к этому возможно создание - в  представительских целях - компании в налогооблагаемой стране, например, в Великобритании. Связь между компаниями может обеспечиваться агентским соглашением между ними: собственно дилингом занимается офшорная компания, а роль налогооблагаемой компании заключается в продвижении этих услуг. Доходы налогооблагаемой компании состоят из скромных комиссионных, а потому серьезных налоговых потерь не возникает.

     2. Лицензирование

     Прохождение лицензирования, будь то получение  финансовой лицензии в развитой стране или даже получение игорной лицензии в офшорной зоне, является, как уже упоминалось, довольно затратным и организационно сложным мероприятием. Вместе с тем наличие зарубежной лицензии практически не дает преимуществ для работы с российскими клиентами, за исключением лишь имиджевых соображений. В связи с этим прохождение лицензирования зарубежной компанией, во всяком случае, на начальном этапе ее деятельности, не представляется целесообразным.

     3. Представительство в России

     Представительство компании-дилера в России не создается. В случае учреждения дополнительной "имиджевой" компании, возможна официальная регистрация ее представительства. Это представительство может осуществлять некоторые подготовительные функции (предоставление информации и т.п.), но не заключать сделок от имени компании-дилера.

Кроме того, интересы компании-дилера представляются российским партнером, то есть специально созданной российской компанией, связанной  с компанией-дилером договорными  отношениями. Российская компания также  не должна заключать сделок от имени  компании-дилера (во избежание налоговых последствий).

     Возможно  создание не одного (контролируемого) российского партнера, а целой  независимой сети, действующей на комиссионной основе (российские партнеры получают часть прибыли от операций с привлеченными ими клиентами).

Заключение  самого договора дилинга между зарубежной компанией и российским клиентом происходит по почте.

     4. Банковские счета

     Открывается счет в одном из прибалтийских  банков (например, в Латвии), предназначенный  для ведения расчетов с клиентами.

Кроме того, необходимо открытие отдельного (собственного) трейдерского счета в банке или серьезной (лицензированной) дилинговой компании. Назначение данного счета - выведение клиентских заказов на внешний рынок, и, соответственно, хеджирование собственных рисков. Такой счет вполне реально открыть не только в Прибалтике, но и в первоклассном западном инвестиционном банке (например, в США).

Желательно  также открыть отдельный счет сберегательного характера в  серьезном западном банке (например, в Лихтенштейне), чтобы минимизировать региональные риски, связанные с Прибалтикой.

     5. Управление рисками

     В случае ведения сколько-нибудь масштабных операций компании-дилеру совершенно необходимо тщательно заниматься управлением  валютными рисками. Это значит, что  открытые клиентские позиции (нетто), в той мере, в какой они не покрываются средствами самой компании, обязательно должны выводиться на внешний рынок путем заключения встречных контрактов с банком или крупной дилинговой компанией. В противном случае компания неизбежно рано или поздно окажется неспособной рассчитаться по своим обязательствам перед клиентами. Для выведения заказов на внешний рынок используется собственный трейдерский счет компании (см. выше).

     6. Расчеты с клиентами

     Предпочтительный  метод расчетов - безналичные переводы на зарубежный счет компании и безналичные же перечисления на счета клиентов. Если создается дополнительная налогооблагаемая компания, возможно осуществление расчетов через ее счет, с последующим перечислением средств на счет офшорной компании в соответствии с агентским договором между ними. Прием наличных для зачисления на счет (тем более валюты) недопустим, во всяком случае, в российском представительстве или офисе российского партнера.

     Возможен  прием рублей российской компанией  за оказываемые клиентам услуги (обучение и т.п.) с последующим перечислением части (или всех) средств на счет иностранной компании в соответствии с договором между российской и иностранной компаниями, и с дальнейшим зачислением денег на счет клиента. (Схема, разумеется, требует грамотного юридического оформления.) Как вариант, средства могут приниматься российской компанией в виде карточного платежа, при наличии у нее данной возможности. Открытие счета компании-дилера в западном банке для приема карточных платежей фактически нереально.

     Практичный  вариант - организация для достаточно крупных клиентов открытия личных счетов в том же прибалтийском банке, где находится счет компании. При  этом время перевода денег между  счетами компании и ее клиента  минимизируется, так же как и банковские расходы. Клиент может снимать деньги со своего банковского счета, например, с использованием привязанной к нему карточки. Однако компания не может заниматься открытием зарубежных счетов клиентам от своего имени, так как формально такое открытие - нарушение российского законодательства.

     Еще один вариант расчетов - через одну из платежных систем сети Интернет, например WebMoney. При этом, однако, надо иметь в виду, что законность некоторых  из этих систем с точки зрения российского  права представляется довольно сомнительной.

     В любом случае компании-дилеру следует  решительно дистанцироваться от возможных  нарушений со стороны клиентов, связанных  с переводом денег за рубеж  и обратно, и не содействовать  таким нарушениям.

     7. Сервер

     В случае российских "корней" компании-дилера ей обычно удобно осуществлять учет клиентских операций на сервере, расположенном в России же. Однако в принципе это обстоятельство может послужить основанием для того, что иностранная компания будет рассмотрена как ведущая деятельность в России (сервер в этом случае может быть признан "постоянным представительством" компании). Эта возможность носит скорее теоретический характер, так как ситуация не описана явно российским законодательством, и прецедентов пока не было, но и исключать ее тоже нельзя. Кроме того, с точки зрения безопасности хранения клиентской информации сервер также разумно вынести за пределы России. На ту же мысль наводят и имиджевые соображения.

     Возможно, на начальном этапе в размещении операционного сервера за рубежом нет необходимости, так как без наличия реальной базы за границей это может быть связано с довольно значительными организационными и техническими трудностями. Однако в дальнейшем следует рассмотреть такую возможность.