y">     Формой  обеспечения возвратности кредита являются гарантии и поручительства. Обладая, как и залог, способностью юридически и экономически защищать интересы кредитора, они имеют иную исходную базу. В этом случае имущественную ответственность несет за заемщика, как правило, третье лицо. Существует несколько видов гарантий, различающихся между собой по субъекту гарантийного обязательства; порядку оформления гарантии; источнику средств, используемому для гарантирования платежа.

    В качестве субъекта гарантированного  обязательства могут выступать финансово устойчивые предприятия или специальные учреждения, располагающие средствами; банки; реже – сами предприятия-заемщики.

     Гарантии могут выдаваться банками.  Особенно широко используются  банковские гарантии при международных  расчетах и получении международных кредитов. Указанные гарантии предоставляются как в виде специального документа (гарантийного письма), так и надписи на вексель (аваль).

     В России в соответствии с  Гражданским кодексом РФ используются  только банковские гарантии. Банковская гарантия всегда выдается только на определенный срок. Её действие начинается, как правило, с момента возникновения обязательства по кредитному договору. Выдача гарантии носит возмездный характер. Оплата услуг по её предоставлению может осуществляться как до выдачи гарантии, так и после её исполнения. На практике гарантия оформляется гарантийным письмом кредитору или подписанием договора гарантии гарантом и бенефициаром (банком-кредитором). В большинстве случаев к заключению договора привлекают и заёмщика, т.е. договор становится трехсторонним. Такой договор наделяет взаимными правами и обязанностями не только кредиторов, но и гаранта, и заемщика. Для договора банковской гарантии существенными условиями являются: какие конкретно договоры и на какую сумму гарантируются, а также срок действия гарантии.

     Требование бенефициара об уплате  денежной суммы по банковской  гарантии должно быть предоставлено  гаранту до окончания срока,  на который она выдана.

     Действие банковской гарантии, как  правило, прекращается при погашении обязательства перед кредитором.

     Эффективность гарантии как форма  обеспечения возвратности кредита  зависит от ряда факторов:

1. Первостепенное значение имеет реальная оценка банком, выдающим кредит, финансовой устойчивости гаранта. Поскольку в России гарантом выступает банк, важное значение приобретают достоверная информация о его финансовой устойчивости, методы анализа и оценки этой информации;
2. При получении гарантии банк, выдающий кредит, должен убедиться в готовности гаранта исполнить своё обязательство. Для этого зарубежные банки практикуют обязательную встречу и беседу с гарантом на предмет подтверждения его намерения выполнить гарантийное обязательство.
3. Гарантии должны быть правильно оформлены и подписаны лишь лицами, имеющими на это полномочия.

     Поручительство также есть форма  обеспечения возвратности кредита.  Она применяется как при взаимоотношениях  банка с юридическими, так и  с физическими лицами и всегда  оформляется письменным договором.  Несоблюдение письменной формы  поручительства влечет за собой недействительность договора. В соответствии с ним поручитель обязуется перед кредитором отвечать за исполнение должником его обязательств на всю сумму кредитов и процентов по нему или на их часть (например, только на сумму процентов). Договор поручительства может быть заключен между банком-кредитором и поручителем без участия заемщика; однако иногда банки привлекают участвовать в этом договоре и самого заемщика.

     По договору поручительства возникает  солидарная ответственность по обязательствам должника (заемщика) перед банком. Оно означает, что банк не может предъявить свои требования  к поручителю до момента, пока последний не обратится за взысканием непосредственно к заемщику и не получит отказ погасить кредит.

     Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им кредитного обязательства.

     Использование поручительства требует  тщательного анализа кредитоспособности  поручителя.

     В нашей стране поручительство  нашло широкое применение при  кредитовании как физических, так и юридических лиц. При этом поручителями могут выступать как организации, так и граждане.

     При получении договора поручительства  банки должны тщательно проверять  содержание, оформление и достоверность  подписей и правомочность лиц,  поставивших свои подписи. Для этой цели в зарубежной межбанковской практике  существует официальный документ, называемой книгой уполномоченных лиц (подписей), где зафиксированы круг лиц, имеющих право подписи платежных документов, и образцы их подписей. В договоре должно быть четко определено: кому дано поручительство; за кого оно дано; за исполнение какого обязательства; наличие намерения отвечать за заемщика.

     В российской практике использование  различных форм обеспечения возвратности  кредита получило широкое развитие. Анализ этой практики выявил ряд существенных недостатков ,в результате чего механизм вторичных гарантий возврата кредита оказывается зачастую недейственным и формальным.

     Главным недостатком действующей  ныне практики использования  залогового механизма, гарантий, поручительства являются:

1. Переоценка вторичных форм обеспечения возвратности кредита и недооценки предварительного анализа кредитоспособности клиента на основе денежных потоков;
2. Отсутствие механизма предварительного и последующего контроля за качественным составом имущества, предлагаемого к залогу, порядком его хранения и использования; финансовой устойчивостью поручителей и гарантов;
3. Слабая дифференцированность условий договора о залоге применительно  к индивидуальному риску соответствующей залоговой операции;
4. Недостатки в оформлении договоров о залоге, поручительственных писем, приводящих их к недействительности.

     Вместе с тем использование  вторичных форм обеспечения возвратности  кредита в России сопряжено  с определенными трудностями. Так, для неформального применения залогового механизма необходимы соответствующие предпосылки. Главной предпосылкой является развитие отношений собственности, обусловливающее возникновение имущественных прав и обязанностей предприятий и организаций.

     Эффективность залогового механизма в значительной мере зависит от правильности определения залоговой стоимости объекта, а это требует наличия квалифицированного штата оценщиков (независимых или в штате банка). В настоящее время при наличии большого количества экспертов-оценщиков, работающих на рынке оценочных услуг, наблюдается большой дефицит квалифицированных оценщиков, подготовленных и умеющих производить не только переоценку основных фондов предприятий, но и оценку разного вида имущества клиентов в условиях малого объема исходной информации. Необходимо также наладить механизм информирования банками друг друга о финансовом состоянии клиента, выдающих поручительства.

     Перспективы развития в России  различных форм обеспечения возвратности  кредита  следует также связывать и с оценкой риска, который содержит каждая из них. 

2.3 Уступка требований (цессия) и передача права собственности 

      В практике некоторых стран рыночной экономики в качестве форм обеспечения возвратности кредита наиболее часто применяются уступка (цессия) требований и передача права собственности.

     Уступка (цессия) – это документ заемщика (цедента), в котором он

уступает  свое требование (дебиторскую задолженность) кредитору (банку) в

качестве  обеспечения возврата кредита.

      Из  рис.1 видно, что договор о цессии дополняет кредитный договор, создавая правовую основу для обеспечения возвратности полученной клиентом банка ссуды. Договор о цессии предусматривает переход к банку права получения денежных средств по уступленному требованию. Стоимость уступленного требования должна быть достаточной, чтобы погасить ссудную задолженность. Банк имеет право воспользоваться поступившей выручкой только для погашения выданного кредита и платы за него. Если по уступленному требованию поступает сумма денежных средств, превышающая задолженность по ссуде, то разница возвращается цеденту.

 

                             

                      Рисунок 1 - Правовая структура цессии                       

  На практике используются два вида цессии: открытая и тихая.

           Открытая цессия предполагает сообщение должнику об уступке требования. В этом случае должник погашает свое обязательство банку, а не заемщику банка.

      При тихой цессии банк не сообщает третьему лицу об уступке требования, должник платит цеденту, а тот обязан передавать полученную сумму банку. Заемщик предпочитает тихую цессию, чтобы не подрывать свой авторитет. Но для банка тихая цессия связана с большим риском, так как, во-первых, средства по уступленным требованиям, находящиеся в других банках, могут поступить на счета заемщика; во-вторых, заемщик может уступать требование несколько раз; в-третьих, заемщик может уступать уже не существующие требования.

      Кроме уступки индивидуальных требований, например, банки Германии используют общую и глобальную цессии.

      Общая цессия означает, что заемщик обязуется перед банком регулярно уступать требования по поставке товаров или оказанию услуг на определенную сумму. При этом право банка на получение денежных средств в погашение предоставленного кредита возникает не в момент заключения договора об общей цессии, а с момента передачи в банк требований или списка дебиторов.

      При глобальной цессии заемщик обязан уступить банку все существующие требования к конкретным клиентам и вновь возникающие в течение определенного периода времени. Этот вид уступки требований считается предпочтительным. При общей и глобальной цессии максимальная сумма кредита составляет 20 – 40% от стоимости уступленных требований.

      Для того чтобы движимое имущество могло  быть в пользовании заемщика и  в то же время служить гарантией возврата кредита, используется передача права собственности на него кредитору в обеспечение имеющегося долга.

В отличие  от заклада при передаче права  собственности кредитору (рис.2) в

обеспечение долга движимое имущество клиента  остается в его пользовании. Это происходит, когда передача ценностей кредитору невозможна и нецелесообразна и если заемщик не может отказаться от использования объекта обеспечения ссуды. Заемщик в данном случае несет ответственность за сохранность оставшихся в его пользовании ценностей и не имеет права самостоятельного распоряжения ими. 

                             

         Рисунок 2 - Правовая структура передачи собственности кредитору          

      Банк  при заключении договора о передаче права собственности в обеспечение имеющегося долга должен удостовериться, что заемщик действительно является собственником конкретных ценностей. В целях уменьшения риска банки осторожно подходят к определению размера обеспечения, в связи с чем максимальная сумма кредита составляет 20 – 50% их стоимости.  

Глава 3. Проблемы обеспечения возвратности кредитов в условиях финансового кризиса в России

        С увеличением объема кредитования в РФ неизбежно растет объем и невозвращенных займов в кредитном секторе. Пока происходил приток иностранных инвестиций состояние местных валют не вызывало тревоги. Все это прождало эйфорию на фондовом рынке, в отрыве от реальности банки направо и налево раздавали кредиты.

      Одни  кредиты навязывали, другие с удовольствием  ими пользовались. Деньги были дешевыми и доступными.  Но  все  не  так  безоблачно.  Чрезмерное  наращивание  кредита  может  представлять собой  угрозу,  так  как  нередко  заканчивается  резким  сокращением  их  объемов  и  последующими шоками для финансового и реального сектора экономики. По данным МВФ, за последние 30 лет 75% кредитных  бумов  в  развивающихся  экономиках  сопровождались  банковскими  кризисами,  а 85% девальвациями  национальных  валют.  Схожая  ситуация  случилась  и  у  нас.  И  ведущую  роль  в  ней сыграла  просроченная  задолженность,  как  по  потребительскому  кредитованию,  так  и  в  ипотечной сфере. По официальным подсчетам ЦМАКП³, общая доля просроченных ссуд составила на кредиты гражданам 4,3%, предприятиям 2,1%  всех  взятых  ссуд,  что же  касается ипотечного  кредитования  то почти 8%,  к  концу 2009  года  проблемные кредиты по ипотеке составят примерно 20%. Из этого следует, что в абсолютном выражении дыра в банковских  балансах  составит 400-500  млрд. руб. При этом предприятия, стремясь  растянуть процесс  взыскания  долгов  и  тем  самым  отсрочить  своё  банкротство,  грамотно  используют все юридические  возможности. Они  пытаются  оспорить  заключенные  с  банками  кредитные  договоры, обращаясь  в  суд  со  встречными исками  к  банку-кредитору. Их цель –  выиграть  время  в надежде на благоприятные изменения  в  общей  экономической  ситуации  в  стране  и мире. Надеждой на  скорое восстановление  в  том  числе  являются  и  заверения  правительства,  согласно  которым  проблема кредитования  российской  экономики  будет  преодолена  в  основном  в  ближайшие  полгода -  год.  В подтверждение этого, начиная с октября 2008 года, правительство регулярно «вливает» в российский банкинг денежные средства (по некоторым данным, уже без малого триллион рублей) с четкой целью –  довести  их  до  предприятий. И  обещает,  что  процесс  этот  будет  продолжаться,  пока  ситуация  не нормализуется.  Конечно,  касается  это  далеко  не  всех  предприятий,  а  только  тех,  что  являются наиболее  перспективными  для  отечественной  экономики,  а  также  обеспечивают  экономическую и оборонную безопасность страны. Также государство заявляет, что готово поддерживать их напрямую, выкупая  привилегированные акции или  облигации  закредитованных  компаний,  входя  в  уставной капитал обремененных долгами предприятий.