Аудит операций с ценными бумагами

     1.2. Субъекты прав, удостоверенных ценной бумагой

     Права, удостоверенные ценной бумагой, могут  принадлежать:

            1) предъявителю ценной бумаги (ценная  бумага на предъявителя);

            2) названному в ценной бумаге  лицу (именная ценная бумага);

            3) названному   в  ценной  бумаге  лицу,  которое  может  само  осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага).

     Практическое  значение  такой  градации выражается  в придании  различного правового  статуса определенному виду  ценных  бумаг,   а  также  в установлении  порядка  передачи закрепленных в них прав (см. ст. 144 ГК).

     В ценной бумаге на предъявителя права,  удостоверенные ею, принадлежат тому,  кто ее предъявит.  Обязанное лицо по ней должно произвести  исполнение такому держателю, не требуя ничего,  кроме предъявления документа.

     На  каждую эмиссионную ценную бумагу на предъявителя (облигация)  ее владельцу выдается сертификат. По требованию владельца может выдаваться один сертификат на две и более приобретаемые им эмиссионные ценные бумаги на предъявителя одного выпуска. Сертификат эмиссионной ценной бумаги - документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг.

     Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут  выпускаться только в документарной форме. Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

       Документами, удостоверяющими права,  закрепленные документарной ценной  бумагой, являются сертификат  и решение о выпуске ценных  бумаг. 

     В качестве ценных бумаг на предъявителя по российскому законодательству могут быть выпущены облигации,  чеки, векселя,   сберегательные  и депозитные  сертификаты,   банковские сберегательные    книжки,     коносаменты,    простые    складские   свидетельства и другие.

     Именные   ценные   бумаги  удостоверяют  права,   которые принадлежат  обозначенному  там  субъекту.  Обязанное лицо может и должно  осуществить  исполнение только такому лицу.  Для некоторых видов  именных  ценных  бумаг (эмиссионные ценные бумаги)  необходимо,  чтобы  их владелец был обозначен  в специальном  реестре - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.   В частности,  владелец акции может реализовать права,  удостоверенные акцией, если внесен в  реестр  АО.

     Именные эмиссионные ценные бумаги могут  выпускаться только в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники). При бездокументарной форме  эмиссионных ценных бумаг решение  о выпуске ценных бумаг является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой.

     В  качестве  именной ценной бумаги по действующему законодательству могут  обращаться также чеки,  векселя, облигации, сберегательные  и депозитные  сертификаты,   коносаменты,  двойные   складские свидетельства и др.

     В  отличие  от именной,  права,  удостоверенные в ордерной ценной  бумаге,  могут принадлежать не только поименованному в ней лицу,  но и назначенному распоряжением последнего.  Следовательно, должник   обязан   исполнить обязательство означенному в бумаге субъекту или приказу (ордеру) такого субъекта. В качестве ордерных ценных  бумаг на российском рынке могут обращаться векселя,  чеки, коносаменты, двойные складские свидетельства и др.

     Законодатель  вправе запретить   существование   какого-нибудь  вида  ценной  бумаги  в качестве   именной  либо  в качестве  ордерной,   либо  в качестве   предъявительской. Например, Закон  о рынке ценных бумаг определяет,  что все акции являются именными.  

     1.3 Виды ценных бумаг

     К ценным   бумагам   относятся:   государственная   облигация, облигация,  вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская  сберегательная  книжка  на  предъявителя,  коносамент, акция,  приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

     Облигацией признается ценная бумага,  удостоверяющая право ее  держателя на  получение от лица,  выпустившего облигацию,  в предусмотренный ею срок, номинальной стоимости облигации или иного имущественного  эквивалента.  Облигация предоставляет ее держателю также   право   на  получение  фиксированного  в ней  процента от номинальной   стоимости   облигации (купонные облигации). Помимо процента доходом по облигации может являться дисконт (ч. 2 ст. 816 ГК).

     Облигация  опосредствует  отношения  займа  между ее владельцем (кредитором)  и лицом,  выпустившем  ее (эмитентом).  К отношениям между лицом,  эмитировавшим  облигацию, и ее держателем применяются  правила ст. 807 - 818 ГК.

     Облигации  должны  иметь  обязательные  реквизиты.   Таковыми, например,  для   облигаций  коммерческих  юридических лиц согласно п.  22 Положения о ценных бумагах от 19 июня 1990 г. являются:

1. наименование - "облигация";
2. наименование и место нахождения юридического лица, эмитировавшего   облигации;  
3. номинальная стоимость  облигации;
4. имя  держателя (для  именных  облигаций);  
5. срок погашения;
6. уровень   и сроки  выплачиваемого  процента  (для  процентных облигаций);
7. подпись руководителя юридического лица либо другого уполномоченного на это лица.

     Облигации  могут  быть именными и предъявительскими.

     Векселем  является ценная бумага,  удостоверяющая ничем не обусловленные обязательства векселедателя (простой вексель) либо иного   указанного   в векселе плательщика (переводной  вексель) выплатить   по   наступлению   предусмотренного   векселем   срока определенную   сумму  векселедержателю  (ст. 815  ГК). Вексель выпускается только в документарной форме. Вексельное обращение  регулируется Законом о переводном и простом векселе.

     Сторонами    в   переводном    векселе    (тратте)   выступают векселедатель (трассант),  плательщик (трассат) и  векселедержатель (ремитент).  В  простом  векселе  два лица - векселедатель,  он же плательщик,  и  векселедержатель.  Как  по  переводному,  так и по простому  векселю  обязываться  могут граждане и юридические лица.

     В гражданском обороте вексель  используется в качестве средства платежа  и кредитования.  Предметом вексельного  обязательства могут быть только деньги.  Вексель является документом,  в его тексте не должно  быть  указаний  на сделку,  послужившую основанием для его выдачи.  Ссылка  на  условия  платежа превращает вексель в простое долговое  обязательство.  Вместе  с тем  наличие  на векселе любых пометок,   не  преследующих цель  обусловить  содержащееся  в нем   предложение (обязательство) уплатить, не влечет недействительности    векселя.      

     Как   и  все   ценные  бумаги,   вексель  является  формальным документом.  Для  действительности  векселя  необходимо,  чтобы он содержал  реквизиты,  предусмотренные Положением  о переводном  и простом векселе.

     Векселя  бывают  предъявительскими,  ордерными  и именными.  По векселю   на   предъявителя   платеж   должник  производит  любому предъявителю    документа.    По    ордерному   -  первому   лицу, поименованному  в  векселе или другому лицу по его приказу. По именному векселю - только лицу, названному в документе.

     Акцией  признается ценная бумага,  удостоверяющая право ее владельца (акционера)  на получение прибыли АО в виде дивидендов, на   участие   в управлении   делами  АО  и на  часть имущества, оставшегося   после   ликвидации.    Выпуск   и обращение   акций регламентируются  ГК (ст.  96 - 104),  Законом об  акционерных обществах,  Законом о рынке ценных  бумаг.

     Акция  - именная ценная бумага,  выпускаемая  только АО на величину его  уставного  капитала.  В  формальном  отношении  акция удостоверяет внесение определенного  вклада в уставной капитал АО.

     Акция   в  отличие  от  облигации  бессрочна.   Она  перестает существовать  только  при ликвидации АО либо если она аннулирована решением   общего  собрания  акционеров.  

     1.4. Передача прав  и исполнение по  ценной бумаге

     Передача  прав  по  ценной  бумаге  законом  поставлена  в зависимость  от способа определения управомоченного лица на права, удостоверенные в ценной бумаге (ст. 145 ГК).

     Передачу  прав,  удостоверенных ценной бумагой, необходимо отличать от  передачи самих  ценных бумаг как объектов вещных прав.  Переход  вещных  прав  на  ценную  бумагу является одновременно и переходом содержащихся   в   ней   имущественных   или   иных    прав. Однако переход прав, удостоверенных в   ценной бумаге,  не всегда является переходом прав на бумагу.  Так, владелец акции,  имеющий право голоса на общем собрании АО,  может передать в установленном порядке это право другому лицу.

     Наиболее  высокой оборотоспособностью обладают ценные бумаги на предъявителя.  Права,  удостоверенные такой бумагой, передаются новому  субъекту  посредством  вручения ему бумаги. 

     Право на предъявительскую эмиссионную ценную бумагу переходит к приобретателю:

     в случае нахождения ее сертификата у  владельца - в момент передачи этого  сертификата приобретателю;

     в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или  учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

     По  таким ценным бумагам ответственность  несут лица, эмитировавшие их.

     В  отличие  от  ценных  бумаг  на  предъявителя  процедура передачи  прав,  удостоверенных именной ценной бумагой,  осложнена необходимостью   соблюдения   определенных   формальностей,    что существенным  образом снижает их  оборотоспособность.  Права из именных ценных  бумаг передаются  в порядке,  установленном для общегражданской цессии (гл.  26 ГК).  Это значит, что для передачи иному  лицу  прав,   удостоверенных  именной  ценной  бумагой,  ее  владелец наряду с новым приобретателем должен соблюсти необходимые   требования к форме такой уступки (ст. 389 ГК), кроме того, об этой  уступке  должно  быть  уведомлено  обязанное по ценной бумаге лицо (п. 3 ст. 382 ГК).

     Поскольку порядок перехода прав, удостоверенных именной ценной бумагой,  подчинен правилам,  установленным для  уступки требований (цессии),  то  в п.  2 ст.  146 ГК особо оговорено одно из условий этих  правил,  касающееся  того,  что предыдущий владелец именной ценной   бумаги   отвечает   перед   новым владельцем  только  за действительность  требования,  но не за фактическое его исполнение обязанным по бумаге лицом (ст. 390 ГК).

     Право на именную эмиссионную ценную бумагу переходит к приобретателю:

     в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;

     в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

     Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на  этой  бумаге  передаточной  надписи - индоссамента. Индоссамент  (от итальянских слов in dosso "на спине",  на обороте), посредством  которого согласно п. 3 ст. 146 ГК передаются права  по ордерной ценной бумаге,  представляет собой передаточную    надпись  на  самой  ценной  бумаге  (на  обороте),  осуществляемую индоссантом  на  индоссата,  т.е.  на лицо,  которому (или приказу которого)   переходят   права   по   бумаге. Дата совершения продавцом векселя индоссамента считается датой перехода прав, удостоверенных данным векселем (п.3 ст.146 Гражданского кодекса РФ).

     Индоссамент  является  односторонней  сделкой  и выполняет  не только  трансфертную функцию (передачу прав),  но и,  как  правило, гарантийную,  т.е.  устанавливает  ответственность  передающего за исполнение  по ценной бумаге.  При этом все индоссанты по ордерной ценной    бумаге    несут    солидарную    ответственность   перед управомоченным  по бумаге лицом. То есть, индоссант несет ответственность не только за существование права,  но  и  за его осуществление.