Уголовно-правовая характеристика контрабанды

     В п. «б» ч. 3 ст. 188 УК предусмотрена ответственность за совершение контрабанды должностным лицом с использованием своего служебного положения (об этом подробнее во 2-ой главе).Признаки специального субъекта, описанные в примечании к ст. 285 УК РФ, применительно к рассматриваемому преступлению могут подразделить следующим образом: По профессии или роду деятельности субъекта: должностное лицо - ст.ст. 285, 286, 290 и 292 УК, военнослужащий - ст. 330 УК. По государственно-правовому положению: гражданин РФ - ст. 275 УК РФ, иностранный гражданин или лицо без гражданства. По лицам, освобожденным от определенных форм таможенного контроля (ст. 188 ТК РФ).

     Лицами, освобожденными от определенных форм таможенного контроля, в соответствии с таможенным законодательством (ст. 188 ТК РФ) являются Президент РФ и следующие вместе с ним члены его семьи, Депутаты Федерального Собрания РФ и члены Правительства РФ, если они пересекают таможенную границу страны, в связи с исполнением своих служебных обязанностей либо депутатских. Кроме того, к категории лиц, освобожденных от таможенного досмотра, являются члены экипажей иностранных военных кораблей, боевых и военно-транспортных воздушных судов и иной военной техники, следующей своим ходом. Освобожденными от таможенного досмотра лицами являются также главы дипломатических представительств иностранных государств, члены дипломатического персонала представительства, а также проживающие с ними члены их семей. Лицом, уполномоченным для перемещения через таможенную границу отдельных товаров и транспортных средств, освобожденных от определенных форм таможенного контроля, выступают не являющиеся должностными лицами сотрудники таможенных брокерских и переводческих организаций, водители транспортных средств, которые освобождены по закону или специальному распоряжению ГТК РФ от определенных форм таможенного контроля. Установление признаков специального субъекта при квалификации имеет большое значение. Под должностным лицом в соответствии с примечанием к ст. 285 УК применительно к ч. 3 ст. 188 УК следует понимать таких должностных лиц, служебное положение которых обязывает их осуществлять соответствующие действия по досмотру перемещаемых через таможенную границу товаров и иных предметов и давать разрешение на это. При таком подходе к ним должны быть отнесены работники таможенной службы: начальники таможен, их заместители, инспектора, а также должностные лица вышестоящих таможенных учреждений. Должностное лицо осознает, что использует предоставленные ему привилегии для совершения преступления, и желает этого. 

     2.5 Субъективная сторона 

     Субъективная  сторона контрабанды характеризуется  умышленной формой вины. Прямой умысел – лицо осознает, что незаконно  перемещает через таможенную границу  РФ соответствующие предметы, предвидит  опасность своих действий и желает такого результата. В предусмотренных законом случаях виновный должен также сознавать соответствующие отягчающие обстоятельства (ч. 3 и 4 ст. 188 УК), стадию осуществления преступного намерения (ст. 30 УК), факт совершения преступления в соучастии с другим лицом (ст. 33 УК). Контрабанда предметов при наличии косвенного умысла не может служить основанием для признания в содеянном наличия всех признаков состава преступления. Например: обвиняемый В. пытался вывезти с сокрытием от таможенного контроля ряд предметов, которые впоследствии были признаны историко-культурными ценностями. Обвиняемый пояснил, что он предполагал, что книги XVIII века могут иметь историческую или культурную ценность, но не считал, что именно эти книги имеют такую ценность. При отсутствии прямого умысла лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности за контрабандную деятельность. Такие лица действуют, как правило, по небрежности, либо вовсе при отсутствии вины в уголовно-правовом смысле, то есть, когда лицо используется «втемную». Мотивы и цель при контрабанде правового значения для квалификации преступления не имеют, однако выяснение подлинных мотивов и целей контрабанды имеет большое значение, так как они должны учитываться судом при назначении наказания. Чаще всего, мотив и цель при контрабанде носят корыстный характер, желание и стремление обогатиться незаконным путем. Квалифицируется контрабанда по двум видам. Первый вид квалифицированной контрабанды (ч.3 ст.188 УК) включает такие признаки, как совершение ее неоднократно  или должностным лицом с использованием своего служебного положения, а также применения насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль. Второй вид квалифицированной контрабанды включает более тяжкий признак – совершение преступления организованной группой.Неоднократность означает - совершение лицом, единолично или совместно с другими лицами, противоправных действий два раза или более, если за ранее совершенное преступление оно не было, в установленном законом порядке, освобождено от уголовной ответственности, либо судимость за ранее совершенное лицом преступление не была погашена или снята.Совершение контрабанды должностным лицом с использованием своего служебного положения означает, что исполнителями преступления могут быть служащие государственного или муниципального органа (предприятия, учреждения, организации), являющиеся представителями власти, либо выполняющие исполнительно-распорядительные или административно-хозяйственные функции постоянно, временно или по специальному поручению. Следовательно, субъектами квалифицированного вида контрабанды могут быть должностные лица, в обязанности которых входит осуществление контрольных функций и иных требований таможенного законодательства. Прежде всего, это должностные лица таможенных органов, контрольно-пропускных пунктов пограничной службы, а также должностные лица, деятельность которых связана с постоянным перемещением товаров, транспортных средств, иных предметов через таможенную границу (капитаны морских судов, начальники железнодорожных поездов, директора международных выставок и т.п.), должностные лица – представители высших органов государственной власти (федеральных и субъектов Федерации), пересекающие границу в связи с исполнением служебных обязанностей.  Для квалификации контрабанды по признаку применения насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль, важно установить наличие не только самого факта насилия и его вида (физического или психического), но и степень насилия. Физическое насилие может заключаться в нанесении одного удара или множества ударов – побоев, а также может повлечь за собой причинение разной степени тяжести вреда здоровью потерпевшего, что охватывается составом контрабанды. Психическое насилие заключается в угрозе причинения физического насилия, независимо от степени его тяжести. Совершение контрабанды организованной группой признается наиболее опасным видом данного преступления, влекущего самое суровое наказание. Указанное обстоятельство имеет место, когда в совершении контрабанды участвуют два или более лица, которые заранее договорились о месте, времени, способе совершения преступления, условились выполнять одинаковые роли – были соисполнителями преступления либо распределили между собой преступные функции. Несмотря на наличие в таких случаях исполнителей преступления, пособников, организаторов – действия каждого из них квалифицируются по ч.4 ст. 188 УК РФ.

     Признаком организованной группы при контрабанде, наряду с распределением ролей между ее  участниками, является также ее устойчивость, то есть, наличие у всех участников группы единого умысла на совершение ряда преступлений либо одного, но требующего длительной подготовки.

     Наказание за контрабанду по статье 188 УК РФ предусмотрено:   

      - по части первой – в виде  лишения свободы на срок до  пяти лет;  

      - по части второй – в виде  лишения свободы на срок от  трех до семи лет с конфискацией имущества или без таковой.

     Более строгое наказание может быть назначено за квалифицированные  виды преступления:  

      - по части третьей – лишение  свободы на срок от пяти  до десяти лет с конфискацией  имущества или без таковой;  

      - по части четвертой - лишение  свободы на срок от семи  до двенадцати лет с конфискацией имущества.                                                                   
 

      ГЛАВА 3. КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ  И ОСОБО КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ПРИЗНАКИ КОНТРАБАНДЫ 

     Должностная контрабанда (п. «в» ч. 3 ст. 188 УК РФ) может совершаться исключительно лицами, подпадающими под признаки должностного лица, указанные в прим. к ст. 285 УК РФ. Работники таможенного брокера, тем более, сам таможенный брокер, являющийся юридическим лицом, декларанты, начальники и проводники поездов и т.п. не могут быть субъектами должностной контрабанды, если они не соответствуют этим признакам. В ряде случаев субъектами должностной контрабанды выступают не только сотрудники, но и работники таможенных органов, не имеющие специальных званий.

     Должностное лицо только тогда является специальным  субъектом контрабанды, когда оно использует для незаконного перемещения через границу именно свое служебное положение, которое реально позволяет облегчить такое перемещение или содействовать ему. Использование авторитета должности, связей или личности виновного преступления по рассматриваемому признаку не образует.

     Субъективная  сторона контрабанды - характеризуется  виной в форме только прямого  умысла. Цель и мотив преступления не входят в содержание субъективной стороны контрабанды, но могут учитываться при назначении наказания.

     Соглашаясь  с той концепцией, что квалифицирующие  признаки контрабанды (ч. 2 ст. 188 УК РФ) могут вменяться виновному лицу, только если они охватывались его умыслом и, следовательно, входили в предметное содержание вины, положим, что при этом нет необходимости устанавливать, было ли виновное лицо осведомлено о наличии перемещаемого товара в том или ином специализированном списке, регулирующем особые правила перевоза через границу¹¹. Лицо, занимающееся внешнеэкономической деятельностью или с иной целью перемещающее через границу товары и предметы, может и должно предварительно ознакомиться с действующими в этой области ограничениями. К его услугам таможенное информирование и консультирование, которые с 1 января 2004 г. предоставляются бесплатно (гл. 4 Таможенного Кодекса 2003 г.)

     Здесь же подвергаются рассмотрению вопросы  об ответственности за контрабанду, совершенную в составе организованной группы. Описываются наглядные примеры из правоприменительной практики Сибирского и Дальневосточного федеральных округов, характеризующие особенности разделения ролей в региональных и межрегиональных организованных преступных группах. В связи с принятием постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 г. «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» уточняются признаки организованной группы. 

      ГЛАВА 4. ОСОБЕННОСТИ  НАЗНАЧЕНИЯ НАКАЗАНИЯ  ЗА КОНТРАБАНДУ 

     Контрабанда, то есть перемещение в крупном  размере через таможенную границу Российской Федерации товаров или иных предметов, за исключением указанных в части второй настоящей статьи, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до пяти лет.

     Перемещение через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных веществ, сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, взрывчатых, радиоактивных веществ, радиационных источников, ядерных материалов, огнестрельного оружия, взрывных устройств, боеприпасов, оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники, а также материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, стратегически важных сырьевых товаров или культурных ценностей, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, если это деяние совершено помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряжено с недекларированием или недостоверным декларированием, - наказывается лишением свободы на срок от трех до семи лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

     Деяния, с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль, - наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

     Деяния, совершенные организованной группой, - наказываются лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового¹².

     Предлагаю поддержать введение в санкцию ст. 188 УК РФ альтернативного основного наказания в виде штрафа. Существующее минимальное судебное усмотрение между назначением реального и условного лишения свободы представляется малоэффективным и не согласуется с необходимостью индивидуализации уголовного наказания. Назначаемое по основной массе дел условное лишение свободы нередко оказывается формальностью и функций по исправлению осужденного не выполняет. Оставшись на свободе, условно осужденный часто продолжает свою преступную деятельность, будучи втянутым в нее связями и деньгами.

     Такое положение вещей приводит к тому, что административно-правовые санкции  в форме огромных штрафов с  безальтернативной конфискацией перевозимых предметов производят больший предупредительный эффект, нежели аналогичные уголовно-правовые санкции, по смыслу своему призванные быть более суровыми. После введения в действие других, не связанных с лишением свободы видов наказаний - ареста, ограничения свободы предлагается вернуться к вопросу о включении и их в число санкций ст. 188 УК РФ.

     Действующее законодательство не требует и, более  того, даже не позволяет судам производить конфискацию предметов контрабанды, в отличие, например, от орудий указанного преступления. Между тем такая конфискация, как уже отмечалось, установлена за административное правонарушение, связанное с незаконным перемещением товаров через таможенную границу в размере, не являющемся крупным.

     В этой связи отвергается возможность  ссылаться в обоснование производимой некоторыми судами конфискации на постановление Пленума Верховного Суда СССР «О судебной практике по делам о контрабанде», принятое в 1978 г., которое не содержало и не содержит никаких правопорождающих норм, а лишь разъясняет порядок применения законодательства, действовавшего на время его принятия. По ряду моментов это постановление как не соответствующее действующему законодательству применяться не должно.