Глава II. Уголовно-правовая характеристика незаконного приобретения, хранения, перевозки, изготовления наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

§1. Объективные признаки состава преступления, закрепленного в ст.228 УК РФ.

     Признавая права и свободы человека главной  ценностью, государство берет на себя обязанность охранять и защищать их от посягательств в случае возникновения  угрозы их нарушения. Это положение  в полной мере к таким важнейшим  благам человека как жизнь и здоровье. Покушение на это благо бьет по конкретному человеку, однако, складываясь  из множества отдельных фактов нарушений  этого блага, бьет по интересам государства в целом¹¹. И поэтому непременным условием определения сущности наркомании является правильное установление объекта посягательства этого преступления. Точное определение объекта преступления дает возможность раскрыть социально-политическую сущность данной группы преступлений, посягающий на объект, определить характер их общественной опасности, кроме того, оно является необходимой предпосылкой правильной квалификации, а также отграничения его от смежных составов преступлений.

     В уголовном праве под объектом преступления понимаются общественные отношения, на которые посягает лицо, совершившее преступное деяние и  чему причиняется или может быть причинен вред в результате преступления.

     Родовой объект преступлений, представляющих незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, определяется как совокупность общественных отношений, обеспечивающих общественную безопасность и общественный порядок.

     Вопрос о видовом объекте анализируемого состава преступления носит дискуссионный характер. Как следует из названия главы 25 УК РФ, ответственность в ней предусматривается за посягательства на 2 группы общественных отношений: 1)здоровье населения и 2) общественную нравственность. Следует придерживаться точки зрения, что преступления, представляющие незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, не посягают на общественную нравственность, которая является категорией морально-этического плана¹². Незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ посягает на общественные отношения, обеспечивающие общественную нравственность, лишь опосредованно, как и любое другое преступление. Следовательно, видовым объектом данного состава является здоровье населения.

     Вопрос  о непосредственном объекте преступлений, представляющих незаконный оборот наркотических  средств и психотропных веществ, не получил разрешения в юридической  литературе. Рассматривая имеющиеся  определения непосредственного  объекта преступлений, связанных  с незаконным оборотом наркотических  средств и психотропных веществ, а также положения ФЗ от 8 января 1998 г. №3-ФЗ «О наркотических средствах  и психотропных веществах» можно  прийти к выводу, что под непосредственным объектом преступлений следует понимать общественные отношения, обеспеченные законный, безопасный для здоровья населения оборот наркотических  средств и психотропных веществ.

     Одним из отличительных признаков состава  преступления, предусмотренного ст.228 УК РФ, является предмет преступления: наркотические средства и психотропные вещества или их аналоги. Наркотик или  психотропное вещество, как предмет  преступления, представляет собой материальный объект определенного вида, имеющий  объем, вес, т.е. конкретные качественно-количественные признаки¹³. Количество наркотического средства или психотропного вещества имеет существенное значение для правовой оценки содеянного. Крупный  размер является обязательным признаком предмета преступления ч.1 ст.228 УК РФ.

     Весьма  важным вопросом, разрешаемым применительно  к характеристике предмета преступления, является определение размера соответствующего наркотического средства и психотропного  веществ. Это обусловлено рядом  обстоятельств: 1) в отдельных случаях  размер наркотика, психотропного вещества или его аналога, обнаруженных в  нелегальном обороте, может выступать  своеобразной гранью между уголовно-наказуемом деянием и административным проступком; 2) определенный размер в случаях, предусмотренных уголовным законом, может выступать в качестве квалифицирующего обстоятельства¹⁴.

       Речь идет о трех размерах  наркотических средств и психотропных  веществ, обозначенных в законодательстве  РФ. Пленум  Верховного суда РФ разъяснил, что в случаях, когда лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, размеры которых в отдельности не превышают указанный в списках крупный размер таких средств или веществ, содеянное при наличии к тому оснований может влечь административную ответственность (ст.6.8 КоАП). В ч.1 ст. 228 УК РФ предусматривается ответственность за крупный размер данных веществ.

     Долгое  время законодатель точно не определял  конкретное содержание понятий крупного и особо крупного размера наркотических  средств и психотропных веществ  или их аналогов, относили их к категории  оценочных, т.е. решение вопроса о  том, какой размер находился в  нелегальном обороте, принималось  работниками судебно-следственных органов в каждом конкретном случае, исходя из количества, свойств, степени воздействия на организм человека, других обстоятельств дела и с учетом рекомендаций, разработанных Постоянным комитетом по контролю наркотиков, которые не имели обязательной юридической силы. Сейчас же законодательством строго определены критерии определения данных размеров.

     Правила определения размеров предмета преступного  посягательства данного состава преступления содержатся в Постановлении Пленума Верховного суда РФ от 15 июня 2006 г. №14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами»¹⁵. Так в п.4 данного постановления определено:

1. Решая вопрос о наличии крупного или особо крупного размера наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, следует исходить из размеров, которые установлены в Постановлении Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 года N 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ» для каждого конкретного наркотического средства или психотропного вещества. 
   В тех случаях, когда наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список II (за исключением кокаина и кокаина гидрохлорида) и список III, находится в смеси с каким-либо нейтральным веществом (наполнителем), определение размера наркотического средства или психотропного вещества производится без учета количества нейтрального вещества (наполнителя), содержащегося в смеси.
2. Если наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список I (или кокаин, кокаина гидрохлорид) входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство или психотропное вещество, его размер определяется весом всей смеси.
3. В тех случаях, когда наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список I (или кокаин, кокаина гидрохлорид), входит в состав смеси (препарата), содержащей более одного наркотического средства или психотропного вещества, его количество определяется весом всей смеси по наркотическому средству или психотропному веществу, для которого установлен наименьший крупный или особо крупный размер.
4. Решая вопрос о том, относится ли смесь наркотического средства или психотропного вещества, включенного в список I (или кокаина, кокаина гидрохлорида), и нейтрального вещества (наполнителя) к крупному или особо крупному размерам, судам следует исходить из предназначения указанной смеси для немедицинского потребления.

       Рассматривая  уголовно-правовую характеристику и  значение объективной стороны состава  преступления, предусмотренного ст.228 УК РФ, следует дать понятия и  обосновать такие деяния, как приобретение, хранение, изготовление, перевозка, переработка  наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, руководствуясь Постановлением Пленума Верховного суда от 15 июня 2006 г. №14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами».

       Незаконным  приобретением без цели сбыта  наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение  в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки.

       В соответствии с положениями ФЗ от 8 января 1998 г. №3-ФЗ «О наркотических  средствах и психотропных веществах» (ст.24,25) приобретение наркотических средств и психотропных веществ для производства, изготовления, переработки, реализации, использования, в том числе ив медицинских и иных целях, осуществляется юридическими лицами в соответствии с Законом при наличии лицензий на указанные виды деятельности. Физические лица вправе приобретать наркотические средства и психотропные вещества только в аптечных организациях и учреждениях здравоохранения при наличии надлежащим образом оформленного рецепта.¹⁶

       Таким образом, под приобретением в  смысле ст. 228 УК РФ понимают любые действия, в результате которых наркотические  средства или психотропные вещества переходят в незаконное владение или пользование виновного.

       На  практике нередки ошибки, связанные  с неверной юридической оценкой  судами действий лиц, осуществляющих сбор остатков наркотикосодержащих растений после их уборки с неохраняемых полей. Иногда суды расценивают подобные действия как хищение наркотических средств  или психотропных веществ в соответствии со ст.229 УК РФ. Так, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ обоснованно переквалифицировала действия Х. и К., собравших на колхозном поле части растений мака после окончания уборки урожая, с хищения на незаконное приобретение наркотических средств¹⁷. Президиум Верховного Суда Республики Марий Эл верно переквалифицировал действия К., П., Б., Н., собравших на приусадебных участках граждан росший как сорняк мак, с хищения на их незаконное приобретение.

       Таким образом, во всех подобных ситуациях  судам необходимо выяснять два обстоятельства:

1. Производились ли посевы, того или иного наркотикосодержащего растения специально физическими или юридическими лицами, либо растения являются дикорастущими;
2. Если все-таки осуществлялись посевы, то завершен или нет процесс уборки наркотикосодержащих растений.¹⁸

       Незаконное  приобретение наркотиков или психотропных веществ является оконченным преступлением  с момента фактического перехода указанных средств в противоправное владение виновного.

       Следующее действие, характеризующее объективную  сторону состава преступления ст.228 УК РФ – хранение наркотических  средств, психотропных веществ или  их аналогов.

       Постановление Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 г. разъяснило: как следует понимать данное деяние. Под незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги (п.7)¹⁹.  Хранение наркотических средств и психотропных веществ следует признавать незаконным и понимать под ним любые действия, совершаемые с нарушением установленного законом порядка, связанные с фактическим нахождением наркотиков в нелегальном владении виновного²⁰.

       Так, в апреле 2010г. приговором Ленинского районного суда г.Челябинска  была осуждена Г.Н.В. по ст.228 ч.1 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в крупном размере. Г.Н.В. в Ленинском районе г.Челябинска без цели сбыта, незаконно приобрела у Н.Е.А. наркотическое средство – героин, в крупном размере, массой не менее 0,646гр., которое в последующем незаконно, хранила при себе, в своей сумке. Г.Н.В. была задержана сотрудниками милиции и при личном ее досмотре, при ней было обнаружено и изъято наркотическое средство – героин, указанной массы²¹.

       ФЗ  от 8 января 1998 г. №3-ФЗ «О наркотических  средствах и психотропных веществах» очерчивает рамки законного хранения наркотических средств и психотропных веществ или их аналогов. Хранение наркотических средств и психотропных веществ осуществляется юридическими лицами в специально оборудованных  помещениях при наличии лицензии на указанный вид деятельности (ст.20 данного Закона). Физические же лица имеют право хранить наркотические средства и психотропные вещества, отпущенные им в установленном законодательством порядке, т.е. по надлежащему оформленному рецепту, для использования в медицинских целях (ст.25 данного Закона)²².