Представительство в гражданском праве

   В юридической литературе высказана  также позиция, согласно которой  полномочие представителя в гражданском  правоотношении представительства  есть мера возможного поведения по отношению к третьим лицам  именно потому, что оно, прежде всего, является мерой возможного поведения по отношению к представляемому, который допускает возникновение, изменение или прекращение его гражданских прав и обязанностей в результате такого поведения представителя по отношению к третьим лицам .

   Е.Л  Невзгодина, развивая взгляды О.А. Красавчикова, утверждает, что полномочие представителя является секундарным правом. Содержанием секундарных (правообразовательных) правомочий в правоотношениях активного типа является право на "собственные" действия, на возможность совершать односторонние волеизъявления (сделку), которая "автоматически" порождает обязательные юридические последствия. Секундарные права характеризуются как правомочия вторичного, дополнительного характера, существующие на базе основных правоотношений активного типа ³⁴.

   С критикой позиции Е. Л. Невзгодиной  выступил К.И. Скловский. Он выдвинул ряд  аргументов, в частности: "содержание самостоятельного, развитого правоотношения нельзя свести к правомочиям вторичного характера (секундарным правам), не впадая при этом в противоречие". Также он отмечает, что возникновение секундарных прав связывается с правоотношением активного типа, в которых действия совершаются обязанным лицом, а поскольку Невзгодина А.Е. не считает внутреннее правоотношение гражданско-правового представительства (правоотношение между представителем и представляемым) правоотношением активного типа, то, соответственно, ее выводы противоречат теоретическим посылкам . Следующими аргументами К.И. Скловского являются то, что "ни одно из секундарных прав (право на акцепт, на принятие наследства, на зачет и т. д.) не может быть осуществлено без восприятия противостоящими лицами, помимо их воли. Поэтому и вывод о том, что полномочие представителя, как правило, даже и секундарное осуществляется помимо воли обязанного лица, представляется неприемлемым" . В месте с тем, по мнению К.И. Скловского: "секундарное право и любое субъективное право на собственные действия обеспечивается лишь одним видом обязанности - обязанностью воздержаться от действий известного рода ³⁵. Обязанность принять что-либо (в том числе и права, и обязанности), осуществляется помимо воли действий обязанного лица, противостоящая праву на собственные действия управомоченного лица, советскому праву неизвестна" ³⁶.

   На  основании вышеизложенного, можно прийти к выводу, о том, что полномочие представителя в гражданском правоотношении представительства не является секундарным правом. По нашему мнению, секундарными правами в правоотношении между представителем и представляемым являются: право на одностороннее расторжение гражданско-правового договора, односторонний отказ от доверенности.

   По  мнению К.И. Скловского, посвятившего свою работу исследованию проблем представительства  в гражданском праве и процессе, полномочие представителя - это обязанность  совершить определенные представляемым (или законом в интересах представляемого) юридические действия от имени представляемого³⁷.

   В широком смысле полномочие представителя - это субъективная обязанность представителя  перед представляемым совершить  определенные юридические действия от его имени, выраженная в установленной законом форме, доступной восприятию третьими лицами. В узком смысле полномочие представителя - это круг действий, которые он вправе совершить по отношению к третьему лицу в рамках возложенной на него обязанности.

   В. Ивакин, исследовавший проблемы полномочия представителя в суде, сравнивает полномочие представителя с правовой возможностью, равной "по степени  ее конкретизации и обеспеченности субъективному праву, но не тождественную  последнему" .

   По  мнению Жаркова Д.Р. полномочие представителя  в арбитражном процессе представляет собой, с одной стороны, проявление субъективного права на участие  в процессе, а с другой - реализацию данного права путем совершения процессуальных действий (правоспособности и дееспособности)³⁸.

   Жарков  Д.Р. соглашается с авторами, считающими, что полномочия - это проявление субъективного права и обязанности  по участию в процессе. Однако, с  учетом того, что субъективная обязанность  существует лишь в отношениях между  представителем и представляемым, а в процессуальных отношениях между представителем и судом такой обязанности нет. Что касается процессуальных обязанностей лиц, участвующих в деле, то представитель осуществляет их постольку, поскольку имеет на это соответствующее полномочие от лица, участвующего в деле. Одним словом, полномочия представителя, по мнению Жаркова Д.Р., являются одной из форм реализации процессуальных прав и обязанностей (процессуальной правосубъектности) лица, участвующего в деле, путем участия представителя от имени представляемого в гражданском деле³⁹.

   По  мнению Халатова С.А.⁴⁰ полномочие процессуального представителя следует рассматривать как субъективное право представителя на совершение от имени и в интересах представляемого процессуальных действий, направленных на возникновение в связи с гражданским и арбитражным процессом определенных правовых последствий для представляемого, и одновременно как обязанность совершить указанные действия.

   Действующее гражданское процессуальное законодательство не содержит определения полномочий судебного представителя. Статьи 35, 54 ГПК РФ а также, статьи 41, 62 АПК РФ включают перечень действий, которые представитель вправе совершать от имени представляемого в суде. По нашему мнению использование законодателем термина "праве" в большей степени и обусловило выводы авторов о правовой сущности полномочий представителя.

   В современной учебной процессуальной литературе этому вопросу уделяется  мало внимания. В связи с чем, остаются без ответа ряд вопросов. В частности: полномочия представителя в суде - это права или обязанности, или то и другое вместе? Все ли права и обязанности представителя носят производный характер от прав и обязанностей представляемого им лица? Имеются ли у представителя в суде самостоятельные права и обязанности?

   Так, обязанность судебного представителя  соблюдать порядок в судебном заседании, не производна от прав и  обязанностей представляемого, поскольку  на законодательном уровне отдельно предусмотрено, что участники процесса и все присутствующие в зале судебного заседания граждане обязаны соблюдать установленный порядок в судебном заседании (ч. 5 ст. 158 ГПК РФ).

   Право же на полный или частичный отказ  от исковых требований и другие права, перечисленные в ст. 54 ГПК РФ, безусловно, производны от прав представляемого, так как направлены на распоряжение материальными правами последнего.

   На  наш взгляд представитель как  субъект процессуального правоотношения должен иметь самостоятельные процессуальные права и обязанности для успешного  осуществления функций возложенных на него законодательством.

   Самостоятельные права и обязанности в процессе имеют и другие лица, содействующие  осуществлению правосудия. Например, согласно ст. 85 ГПК РФ эксперт имеет  самостоятельные права и обязанности  как субъект процессуального правоотношения. Статья 70 ГПК РФ устанавливает права и обязанности свидетеля.

   Вместе  с тем, мы не согласны с позицией Шерстюка В.М., по мнению которого права  судебного представителя закреплены в общей части ГПК⁴¹ (ст. 46 ГПК РСФСР, ст.35 ГПК РФ), поскольку, по нашему мнению, необходимо отличать полномочия представителя и субъективные права представителя.

   Например, субъективными правами представителя  являются: право осуществлять ведение  дел в суде в качестве представителя, право не быть допрошенными в качестве свидетеля по гражданскому делу (п. 1. ч. 3. ст. 69 ГПК РФ).

   Таким образом, для того чтобы познать  юридическую природу полномочия представителя в суде необходимо отличать полномочия представителя  в суде от субъективных прав самого представителя.

   В большинстве случаев полномочия представителя в суде возникают  в рамках гражданско-правового правоотношения, а реализуются в рамках другого процессуального правоотношения.

   Однако, процессуальное представительство  может возникнуть и без наделения  полномочиями представителя со стороны  представляемого (ст. 50 ГПК РФ). В  данном случае полномочия представителю предоставляет суд. Таким образом, закон устанавливает исключения из общих требований к представителю в суде (ст. 49 ГПК РФ).

   Представительство в материальном праве также может  возникнуть без наделения полномочиями представителя со стороны представляемого. Невзгодина Е.Л. отмечала, что делегирующее правоотношение присуще не всем видам (случаям) гражданско-правового представительства⁴². Другими словами в рамках внутреннего гражданско-правового правоотношения представительства (между представляемым и представителем) не всегда происходит наделение последнего полномочием. В некоторых случаях полномочие гражданско-правового представителя возникает в силу закона или других юридических фактов. Например, административно-правового акта.

   Полномочиям процессуального представителя  свойственны следующие признаки, которые не позволяют определять их как субъективные права:

   1. права и обязанности, составляющие  содержание полномочия передаются  представляемым представителю на  время, а не навсегда;  
2. эти права и обязанности одновременно остаются правами и обязанностями представляемого;  
3. наделение полномочиями представителя не предполагает, что он будет осуществлять права и обязанности за представляемого, а предполагает, что он будет помогать последнему, реализовывать его процессуальные права и обязанности.

   Также необходимо учитывать, что: "в рамках субъективного права юридические  нормы не предписывают лицу какого-либо поведения. Здесь выражается определенная свобода: лицо может (но вовсе не обязано) действовать"⁴³. Полномочие же обязывает представителя в суде действовать в интересах представляемого.

   Вместе  с тем, в юридической литературе неоднократно высказывались мнения, согласно которым, процессуальные полномочия нельзя в "чистом" виде отнести ни к процессуальным правам, ни к процессуальным обязанностям. По своему назначению это в некотором роде продукт синтеза тех и других ⁴⁸.

   На  основании вышеизложенного необходимо признать, что полномочия процессуального  представителя одновременно являются его правами и обязанностями по отношению к суду. Полномочия входят в содержание правоотношения между судом и представителем. Реализация полномочия производится волевыми действиями процессуального представителя. Процессуальный представитель предъявляет полномочия, что предполагает встречное волеизъявление властного государственного органа - принять или отказать в принятии полномочий процессуального представителя.

   Процессуальный  представитель, оказывая юридическую  помощь представляемому, осуществляет не полномочия, а свои собственные субъективные права и обязанности. Содержание прав и обязанностей процессуального представителя (круг действий, которые он вправе и должен совершить) и содержание полномочий переданных представляемым представителю, не совпадают по объему, так как первые значительно шире вторых. При этом действующее гражданское (арбитражное) процессуальное законодательство не содержит отдельной нормы устанавливающей перечень прав и обязанностей процессуального представителя.

   В литературе отмечается, что "существенным для полномочия (в гражданском правоотношении) является его "личный" характер, обусловленный лично-доверительными отношениями при добровольном представительстве и лично-семейными - при обязательном"⁴⁴. По нашему мнению, полномочию представителя в суде данный признак не свойственен. Мотивами, побуждающими предоставить полномочия определенному субъекту являются: квалификация, опыт, знания, деловая характеристика и т. п.  

   2. 3 Представительство без полномочий

   Также возможны ситуации, когда представитель действует от имени другого лица без полномочий или с превышением полномочий. Лицо признается действующим без полномочий, когда оно вообще ими не наделялось (например, при оформлении доверенности с нарушением установленного порядка) либо когда полномочие предоставлялось, но к моменту совершения сделки прекратилось (например, при истечении срока доверенности). Лицо действует с превышением полномочий, когда оно было уполномочено на представительство, но выходит за пределы предоставленных ему прав. К примеру, вместо возмездного заключает безвозмездный договор или признает иск при отсутствии специального указания на это право в доверенности⁴⁵.