Представительство и доверенность

Чаще всего доверенность выдается для подтверждения полномочий добровольного представительства. Однако если само добровольное представительство имеет в основе договор между представляемым и представителем, то выдача доверенности по своей юридической природе представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую по единоличному усмотрению представляемого.[27] Другими словами, для выдачи доверенности и приобретения ею юридической силы не требуется согласие представителя.

Исходя из норм ГК РФ применительно к доверенности юридическое значение имеет совокупность воли и волеизъявления представляемого, а не представителя или третьих лиц (п. 1 ст. 185 ГК РФ). Данное обстоятельство позволило многим авторам достаточно однозначно квалифицировать доверенность как одностороннюю сделку. Однако, к сожалению, в литературе не проанализирован вопрос о границах такого волеизъявления: с какого момента оно считается выраженным — с момента, когда прозвучало (или отражено на материальном носителе, т.е. воля отражена в конкретном документе) или когда стало известно заинтересованным лицам (в нашем случае представителю и третьим лицам) и осознано ими. В силу неисследованности данного вопроса остается дискуссионным и вопрос о том, что собственно является односторонней сделкой: выдача доверенности, включая и получение ее представителем, или оформление доверенности (составление документа).[28]

В отличие от договора, регулирующего внутренние отношения между представителем и представляемым, доверенность призвана обеспечить внешний эффект представительства, а именно установить правовую связь между представляемым и третьим лицом посредством действий представителя. Любые сделки и иные юридические действия, совершенные представителем в рамках предоставленных ему полномочий, носят для представляемого обязательный характер. В случае расхождения между договором, определяющим внутренние отношения представляемого и представителя, и выданной представителю доверенностью, права и обязанности представляемого, вытекающих сделок, совершенных представителем с третьими лицами, определяются полномочиями, зафиксированными в доверенности, а не в договоре о представительстве (например, в договоре поручения).

Доверенность является наиболее значимым актом по наделению полномочиями в силу ее универсальности, т.к. в ряде случаев доверенность может заменять иные акты по наделению полномочиями. Доверенность не ограничивается исключительно какой-то одной сферой отношений, лежащих в основе ее выдачи. ГК РФ рассматривает в качестве оснований для выдачи доверенности договор поручения, агентский договор и другие.

Крылов С., указывает, что помимо универсальности, доверенность обладает чертами документа, направленного на уведомление третьих лиц о статусе представителя и объеме переданных ему полномочий, т.е. особую доказательственную силу.[29]

Действующее законодательство предусматривает несколько видов доверенностей. В зависимости от объема и характера выраженных в доверенности полномочий, которыми наделяется представитель, различаются три вида доверенности: генеральные (общие), специальные и разовые.

Генеральные (общие) доверенности выдаются для совершения широкого круга сделок и иных юридических действий в течение определенного периода времени. Примером такой доверенности могут служить доверенность на управление имуществом гражданина, а также доверенность управляющего филиалом юридического лицо.

Специальные доверенности выдаются на совершение также сделок или иных юридических действий, однако в ней либо очерчивается определенная сфера деятельности представителя, либо перечисляются конкретные, как правило, однородные возможные действия представителя. К ним относятся доверенности для представительства в суде, арбитражном суде и другие.

Разовые доверенности выдаются для совершения строго определенной сделки или иного юридического действия, например получение почтового перевода, подписание договора, составление акта и т.п.

2.2 Требования, предъявляемые к  доверенности

Будучи гражданско-правовой сделкой, доверенность должна соответствовать требованиям, предъявляемым к сделкам законом. В частности, доверенность может быть выдана лишь на совершение правомерных юридических действий; воля представляемого должна формироваться свободно и быть адекватно выражена в доверенности; доверенность, выданная юридическому лицу, может касаться лишь совершения сделок, не противоречащих специальной правосубъектности и т.д. Наряду с этим составление доверенности подчиняется ряду специальных правил, несоблюдение которых может повлечь за собой недействительность доверенности. Рассмотрим отдельные требования, предъявляемые к доверенности, в частности форма доверенности, ее срок и порядок прекращения действия.

2.2.1 Форма доверенности

Закон определяет доверенность как письменный документ, вне которого доверенности не существует. В устной форме может быть совершен договор, на основе которого возникает представительство; доверенность же всегда требует письменной фиксации полномочий представителя. При этом она может быть составлена как в виде особого документа, названного доверенностью, так и в любом другом виде, например в форме письма, телеграммы, факса, части договора, содержащей описание полномочий представителя и т.п.[30] Важно лишь, чтобы в этом документе были четко отражены полномочия представителя и содержались другие реквизиты, необходимые для доверенности. Функции доверенности могут выполняться и некоторыми другими письменными документами, например, служебным удостоверением директора филиала, страхового агента, путевым листом, выдаваемым водителю и т.п.

К доверенности применяются положения ст. 160 ГК РФ о письменной форме сделки. Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. В данном случае законом или иными правовыми актами использование факсимиле не предусмотрено, соглашение сторон не может иметь места, поскольку сделка односторонняя[31] .

Следовательно, на доверенностях факсимильное воспроизведение подписи и ЭЦП не допускаются. Данную точку зрения подтверждает и арбитражная практика (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 апреля 2005 г. по делу № А11-1742/2003-К1-10/164[32] ).

Заметим, доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на то его учредительными документами, с приложением печати данной организации (п. 5 ст. 185 ГК РФ). Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Согласно ст. 55 ГК РФ руководители представительств назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Доверенность, выдаваемая руководителю филиала или представительства, должна быть оформлена с соблюдением правил ст. 185 ГК РФ[33]. Доверенность руководителя и положение об обособленном подразделении должны обязательно содержать указание на сделки, которые он вправе совершать. При наличии такого указания сделки, совершенные руководителем филиала (представительства), следует считать совершенными от имени юридического лица.

О возможности руководителем обособленного подразделения заключать сделки от имени юридического лица на основании доверенности свидетельствует также арбитражная практика (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 9 августа 2004 г. по делу № А56-377732/03[34] ).

Если в организации сменился руководитель, лучше сразу поменять доверенности, подписанные прежним директором, на доверенности с подписью нового, поскольку некоторые ученными считают смену руководства организации основанием прекращения действия доверенности. Объясняют это тем, что именно законный представитель фирмы вправе решать, кому доверить те или иные полномочия. Новый директор может быть не согласен с тем кругом лиц, доверенности которым выдал его предшественник. Поэтому их нужно поменять на новые и только тогда они будут действительными.

На наш взгляд, эта точка зрения неверна. В статье 188 ГК РФ сказано, что доверенность досрочно утрачивает силу, когда прекращается юридическое лицо, выдавшее ее. А о его руководстве (законном представители) речи не идет. К тому же, если следовать той логике, что все доверенности, подписанные старым директором недействительны, нужно перезаключить и все договоры, заключенные им же.

Примером, правильного толкования норм ст. 188 ГК РФ является Постановление ФАС ЦО от 28 февраля 2006 г. № А14-10058-2005/297/29 в котором указывается, что положения ст. 188 ГК РФ не содержат указаний на прекращение доверенности либо ее недействительности с момента истечения срока полномочий выдавшего ее руководителя.[35]

В случаях, прямо указанных в законе, к форме доверенности предъявляются повышенные требования. Чаще всего они выражаются в том, что доверенность должна быть определенным образом удостоверена. Так, в нотариальном порядке должны быть удостоверены доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы, за исключением случаев, предусмотренных законом (ч. 2 ст. 185 ГК РФ).

Если исходить из сложившейся практики, то, фактически, большая часть доверенностей, выдаваемых физическими лицами, заверяется нотариально, даже если из закона такая необходимость не следует, поскольку, большая часть граждан считает, что лучше перестраховаться.

Понятно, что бывают ситуации, при которых воспользоваться услугами нотариуса невозможно или крайне затруднительно, поэтому закон в некоторых случаях допускает удостоверение доверенностей должностными лицами, которое приравнивается к нотариально удостоверенной. К таким доверенностям, в соответствии с п.3 ст. 185 ГК РФ, относятся:

— доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

— доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этой части, соединения, учреждения или заведения;

— доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

— доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждении социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Существует еще одна проблема. Как уже отмечалось, в случае, если сделка, на совершение которой уполномочивается поверенный, требует нотариального удостоверения, то и доверенность требует нотариального удостоверения. С другой стороны, существует ряд сделок, которые, в зависимости от определенных условий, либо требуют такого удостоверения, либо нет. Таковым, например, является договор залога, который заверяется нотариально в тех случаях, когда сделка по передаче права собственности на предмет залога требует нотариального удостоверения либо сделка, обеспечением исполнения которой служит залог, нотариально заверяется. Соответственно, может возникнуть достаточно длинная цепочка отношений (основная сделка — сделка залога — доверенность на совершение сделки залога), разобраться в которой без специальных знаний достаточно затруднительно.

Согласно Основам законодательства Российской Федерации о нотариате, перед тем как заверить доверенность, нотариус обязан зачитать лицу ее текст, предупредить о юридических последствиях совершения данной доверенности, а также разъяснить порядок отмены доверенности.[36]

В соответствии со ст. 187 ГК РФ нотариально должна быть оформлена доверенность, выдаваемая в порядке передоверия. Она должна содержать сведения об основной доверенности, данные о нотариусе, удостоверившем основную доверенность, сведения о представителе и представляемом, полномочия по основной доверенности и срок ее действия, полномочия по доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, и срок ее действия.[37] Нотариус должен удостовериться в том, что такая доверенность не содержит большего объема прав, чем содержится в основной доверенности, и, что срок действия такой доверенности не превышает срока действия основной доверенности.

Закон допускает упрощенную процедуру удостоверения. Например, доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение денежной, в том числе денежной или посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой представляемый (доверитель) работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

Доверенность является именным документом, в ней должно быть указано лицо, которому она выдана, а также лицо, которое составило доверенность. При этом доверенность может быть выдана как на имя одного лица, так и на имя нескольких лиц, которые могут выступать сообща или каждый по отдельности. Выдать доверенность может также не только одно лицо, но и несколько лиц, например, лица, выступающие в качестве стороны договора.

Представитель индивидуального предпринимателя должен действовать на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной, что подтверждается совокупным анализом части 4 статьи 61 АПК РФ и пунктом 3 статьи 29 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ)[38] .

Определенные трудности возникают в тех случаях, когда доверенность выдается за границей. Доверенность, выданная в иностранном государстве, должна быть надлежащим образом легализована российским консулом по месту ее выдачи либо иным образом удостоверена (например, путем проставления штампа (апостиля), если доверенность выдана в стране — участнице Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г.[39], отменяющей требование легализации иностранных официальных документов. Легализация представляет собой подтверждение консулом Российской Федерации по месту выдачи доверенности ее соответствия законодательству страны выдачи, подлинности подписи должностных лиц на доверенности. Проставленный апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее доверенность, и в надлежащем случае — подлинность печати или штампа, которыми скреплена доверенность[40] .