Франчайзинг в сиситеме российского гражданского права

 

 

Введение

Как отмечается в литературе, в предпринимательской деятельности повсеместно встречаются ситуации, когда продвижение на рынок товара оказывается для производителей не таким простым делом, как казалось, и покупатели не выстраиваются в очередь. А проведение мероприятий по организации сбыта зачастую связано с такими трудозатратами и требует таких налаженных коммерческих связей, специальной квалификации и опыта, что впору создавать для этого новый бизнес.

Именно поэтому популярным способом сбыта товара сегодня является франчайзинг – система договорных отношений между предприятиями, при которой одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) право на производство и/или реализацию определенного вида продукции (товаров), оказание определенных услуг от имени и под товарным знаком франчайзера, а также право на получение технической и организационной помощи.

Договор коммерческой концессии, в основном регулирующий отношения франчайзинга в России, появился в России с принятием части второй Гражданского кодекса РФ. Поэтому в науке пока отсутствует единство ни в терминологии, ни в понимании юридической природы данного договора. На практике же обстоит еще более сложная ситуация. Ввиду несовершенства законодательного регулирования договор коммерческой концессии был малораспространенным. Сложность в установлении правовой природы договора коммерческой концессии заключается также и в том, что, он опосредует комплексные обязательственные правоотношения. Кроме того, в 2008 году вступила в силу часть четвертая ГК РФ, существенно изменившая подход к правовому регулированию франчайзинга в России

Объект исследования – особенности правового регулирования отношений франчайзинга в Российской Федерации.

Предмет – нормы законодательства и положения теории права об отношениях франчайзинга.

Цель дипломной работы: комплексное правовое исследование специфики отношений, свойственных договору коммерческой концессии, разработка на этой основе теоретических положений и предложений по совершенствованию практической деятельности, осуществляемой на основании этого договора, и законодательства, совокупность которых способствует дальнейшему развитию правового регулирования в этой сфере и распространению в обществе знаний об этом способе осуществления предпринимательской деятельности.

Эта цель реализуется путем решения следующих задач:

– Изучение степени научной проработанности темы исследования;

– Исследование правовых истоков договора коммерческой концессии и франчайзинга;

– Исследование проблемы юридической природы договора коммерческой концессии и договора франчайзинга, определить его признаки и существенные признаки, рассмотреть основные элементы договорного обязательства;

– Определение понятия, признаков и места коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров.

Базой исследования послужили нормы российского законодательства, а также работы авторов по проблеме регулирования франчайзинговых отношений.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Общие положения

1.1 Понятие и сущность франчайзинга и коммерческой концессии

С течением времени общественные отношения развиваются, и постепенно появляется необходимость их регламентации с помощью правовых форм. 1 марта 1998 года была введена в действие вторая часть Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Так в гражданском праве России появился новый ранее не известный институт «коммерческая концессия». Однако, вместе с тем, стоит заметить, что нормативного определения концессии в кодексе нет. Есть только понятие «договор коммерческой концессии» данное в Главе 54 статье 1027 пункте 1 ГК РФ, где говорится, что «по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)»1.

Следует отметить, что разработка норм Главы 54 ГК РФ была обусловлена фактическим использованием отношений франчайзинга. Договор франчайзинга отличается от договора коммерческой концессии тем, что по договору франчайзинга одна сторона (франчайзер) передает другой стороне (франчайзи) комплекс прав на объекты интеллектуальной собственности; право на использование охраняемой коммерческой информации, а также оказывает постоянную всестороннюю помощь, в том числе организационную и техническую, в ведении предпринимательской деятельности. При этом установлено, что содержание Главы 54 ГК РФ совпадает с содержанием понятия «франчайзинг» как концепции комплексного использования его формы.

По своей юридической природе договор коммерческой концессии является консессуальным, возмездным и двусторонним, кроме того, рассматриваемый договор может использоваться исключительно в предпринимательских отношениях, так как сторонами в договоре коммерческой концессии могут выступать только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Таким образом, договор коммерческой концессии может классифицироваться как классический предпринимательский договор.

В.Н. Евдокимова отмечает, что: «Гражданский кодекс РФ ввел в торговый оборот и вместе с тем в российское законодательство, судебную практику и правовую теорию новую разновидность коммерческих сделок, являющихся эквивалентом известного в западном законодательстве понятия «франшиза», «франчайзинг», которые в гл. 54 ГК получили наименование Коммерческих концессий»2.

Профессор ВВ. Витрянский считает, что «коммерческая концессия была использована при подготовке ГК РФ как наиболее соответствующее по смыслу английскому термину «frаnchising»3. Следовательно, можно сделать вывод о синонимичности слов.

По мнению Сосны С.А.: «Определение договора коммерческой концессии, сформулированное в ст. 1027 ГК, следует признать наиболее полным и юридически корректным из всех. В то же время очевидно, что основные понятия, которыми оперирует российский законодатель, в общем соответствуют понятиям зарубежного законодательства о франчайзинге. Так, комплекс исключительных прав, о котором говорится в ст. 1027, вполне соотносится с пакетом прав, который составляет понятие «франшиза» по Регламенту №4087/88 КЕС»4.

Согласно Бычкову В.П. франчайзингу присущи следующие главные признаки:

– право собственности одной организации (франчайзера) на торговую марку, фирменную услугу, идею, технологический процесс, патент или специализированное оборудование, а также репутацию, деловые связи и ноу-хау, ассоциируемые со всем этим;

– продажа лицензии (франшизы) головной организацией другому лицу (предприятию), разрешающей использовать её торговую марку, фирменную услугу, патент, процесс или оборудование, а также имидж и ноу-хау, ассоциируемые со всем этим;

– включение в договор о продаже лицензии (франшизы) права на регулирование и контроль за деятельностью предприятия, управляя которым, лицензиар использует свои права;

– оплата предприятием, приобретшим лицензию (франшизу), различных форм компенсаций в обмен на приобретение права, а также за любые услуги, которые лицензиар (франчайзер) предоставляет лицензиату (оператору).

А.Ю. Кабалкин, относя коммерческую концессию также к договорам об оказании услуг, включает его в группу договоров об оказании юридических (в форме действий, имеющих признаки юридических фактов) и фактических (соответственно, не имеющих таких признаков действий) услуг.5 Договор коммерческой концессии, на взгляд ученого, нельзя относить к лицензионным, поскольку он предоставляет права на использование только охраняемых патентом объектов (изобретений). При этом предлагается рассматривать в одном ряду с договорами поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом, банковского вклада, банковского счета.

Так В.В. Витрянский отмечает, что «в системе гражданско-правовых договоров договор коммерческой концессии может быть отнесен (с некоторыми оговорками) к категории договоров о возмездном оказании услуг. Предоставление пользователю права на использование комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в сочетании с обязанностями последнего передавать пользователю техническую и коммерческую документацию, инструктировать и обучать его работников, оказывать консультационное содействие, действительно представляет собой определенную услугу со стороны правообладателя».

Подводя итог, рассмотрев различные точки зрения, можно сделать вывод, что на данный момент в России не сложилось единой позиции по поводу понятия коммерческой концессии и франчайзинга.

1.2 Правовое регулирование коммерческой концессии

При рассмотрении проблемы правовой природы договора коммерческой концессии проявляется необходимость опираться на такие критерии, как возникновение и развитие данного договора, его место в системе гражданского законодательства, предмет договора.

Одна из проблем применения системы коммерческой концессии для организации бизнеса на основе договора коммерческой концессии состоит в том, что договор коммерческой концессии регламентирован как самостоятельный вид договора. Однако на практике часто не проводят четкой границы между коммерческой концессией и смежными с не институтами, что приводит к не правильному применению соответствующих правовых норм.

Как далее отмечает О.Н. Савинова, поскольку коммерческая концессия оформляет передачу прав от одного лица к другому, необходимо во-первых провести различия между ней и уступкой права (гл. 24 ГК РФ).6

Уступка права – универсальный институт обязательного права. Закон регламентирует уступку лишь требований в обязательствах (п. 1 ст. 382 ГК РФ), причем таких, которые могут существовать в отрыве от личности кредитора (ст. 383 ГК РФ).7 Переход абсолютных прав данным институтом формально не охватывается. Между тем, по договору коммерческой концессии передаются исключительные (абсолютные) права на результаты интеллектуальной деятельности, которые подчас неразрывно связаны с личностью правообладателя.

Во-вторых, договор коммерческой концессии необходимо отличать от договора комиссии и агентского договора: их правовое содержание различно. Комиссионер и агент действуют в интересах и по поручению комитента (принципала), оказывая последнему определенные услуги, за то что получают от него вознаграждение. По-другому строятся отношения сторон по договору коммерческой концессии. Здесь пользователь действует без поручения правообладателя. Он осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием средств индивидуализации правообладателя, его ноу-хау, коммерческого опыта, за что выплачивает правообладателю вознаграждение.

В-третьих, существует мнение, что коммерческая концессия – это разновидность лицензионных договоров. Данная точка зрения основана на том, что основное обязательство по договору коммерческой концессии – предоставление правообладателем пользователю исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности. При этом обычно ссылаются на ст. 138 ГК РФ, где нет определения лицензионного договора.

В-четвертых, поскольку коммерческая концессия предполагает передачу прав пользования, следует провести различия между ней и арендой (гл. 34 ГК РФ).

В соответствии с заключенным договором аренды у арендатора возникает право пользования имуществом (п. 1 ст. 607 ГК РФ). Коммерческая концессия предполагает передачу права пользования исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.

Если бы он не был включен в нормативные источники (назван в ГК РФ), его можно было бы рассматривать как смешанный договор, т.е. не предусмотренный законодательными актами, но содержащий элементы других, предусмотренных ими договоров (лицензионных договоров, договоров о передаче ноу-хау, возмездного оказания услуг и др.).

А.Ю. Кабалкин, относя коммерческую концессию также к договорам об оказании услуг, включает его в группу договоров об оказании юридических (в форме действий, имеющих признаки юридических фактов) и фактических (соответственно, не имеющих таких признаков действий) услуг. Договор коммерческой концессии, на взгляд ученого, нельзя относить к лицензионным, поскольку он предоставляет права на использование только охраняемых патентом объектов (изобретений). При этом предлагается рассматривать в одном ряду с договорами поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом, банковского вклада, банковского счета.

Также можно провести параллель между договором коммерческой концессии и доверительным управлением имуществом. Поскольку исключительные права могут быть объектами доверительного управления имуществом, а значит, право их использовать может перейти к доверительному управляющему. Однако стоит заметить, что последний обязан действовать не в своих, а в чужих интересах – интересах выгодоприобретателя. Доверительный управляющий действует также за чужой счет, то есть за счет доходов от использования имущества, переданного в управление. В отличие от него пользователь по договору коммерческой концессии действует в своих интересах и за свой счет. Более того, он еще должен уплачивать правообладателю обусловленное вознаграждение.

Так В.В. Витрянский отмечает, что «в системе гражданско-правовых договоров договор коммерческой концессии может быть отнесен (с некоторыми оговорками) к категории договоров о возмездном оказании услуг. Предоставление пользователю права на использование комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в сочетании с обязанностями последнего передавать пользователю техническую и коммерческую документацию, инструктировать и обучать его работников, оказывать консультационное содействие, действительно представляет собой определенную услугу со стороны правообладателя».