Дочерние и зависимые общества как юридические лица

В п. 1 ст. 105 ГК РФ указывается, что хозяйственное  общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Сравнивая это положение гражданского законодательства с понятиями холдинга и головной компании, закрепленными в иных законодательных актах, можно прийти к выводу, что законодатель, по сути, рассматривает совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ как холдинг. Однако если основное хозяйственное общество влияет на решения дочерних в силу преобладающего участия в уставном капитале последних, то головная компания способна оказывать существенное влияние на решения участников холдинга косвенно (через третье лицо). Следовательно, понятие холдинга, предлагаемое законодателем, шире, чем совокупность основного и дочерних обществ. Эта же позиция отражена и в проекте Федерального закона "О холдингах", п. 4 ст. 2 которого содержит положение, согласно которому "дочерние хозяйственные общества головной компании входят в холдинг и могут выйти из холдинга только вместе с головной компанией". Тем самым в данной норме проводится различие между холдингом и совокупностью основного и дочерних обществ.

Ключевым  моментом для определения отношения  «основное общество – дочернее общество»  является возможность определять решения  другого лица (то есть именно экономическая субординация). Гражданский кодекс РФ в п. 1 ст. 105 предусматривает три возможных основания такой субординации:

1. в силу преобладающего участия в уставном капитале дочернего общества;
2. на основании заключенного между обществами договора;
3. это «иные» основания субординации, каковыми могут быть формальные или неформальные отношения административного характера.

На основании  данных причин субординации можно выделить следующие виды холдинговых объединений:

1. Имущественный холдинг;
2. Договорный холдинг;
3. Административный холдинг.

Но даже при наличии данной классификации  в рамках одной холдинговой структуры  могут сочетаться элементы нескольких различных видов холдинга. При  этом абсолютное первенство по распространенности занимает имущественный холдинг, причины чего мы увидим далее.

Из всего  вышесказанного видно, что в настоящий  момент холдинг представляет собой  не определенное корпоративным законодательством  специально созданное объединение  обществ. Создание холдинга объективно продиктовано практикой делового оборота. Когда хозяйственное общество становится достаточно крупным, осуществляет обширные инвестиционные проекты, возрастает денежный оборот, возникает необходимость создания подразделений компании (определенной иерархии) и дочерних предприятий. В той или иной форме холдинговая организация корпоративной деятельности или ее отдельные черты сейчас характерны для многих российских объединений.

Анализ  понятия холдинга актуален как с  практической, так и с теоретической  точки зрения. С точки зрения практической - поскольку холдинги играют все более заметную роль в экономике страны и практика их создания и функционирования нуждается в адекватной правовой регламентации. С точки зрения теоретической - поскольку отношения экономической зависимости и контроля, отношения типа «материнское» – дочернее общество, лежащие в основе создания объединений холдингового типа, заставляют по-новому переосмысливать содержание принципа юридического равенства субъектов гражданского права.  

Глава 2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного общества в составе предпринимательских объединений.

  § 1. Основные объединения юридических лиц, связанных отношениями экономической зависимости. 

Анализ  исследований по проблемам холдингов, финансово- промышленных групп и других интегрированных структур, в состав которых входят дочерние и зависимые хозяйственные общества, свидетельствует о том, что недостаточно изучены вопросы, касающиеся правового статуса дочерних и зависимых хозяйственных обществ. Явно неудовлетворительным является и существующее правовое регулирование: правила о дочерних и зависимых хозяйственных обществах, содержащиеся в действующем законодательстве, дают самые общие предписания, которые требуют дальнейшего развития и четкости формулировок. В целом же отношения экономической зависимости и контроля юридических лиц требуют комплексного правового регулирования и согласованности нормативно-правовых актов различной отраслевой принадлежности. 
 

В развитом рыночном хозяйстве все большее  распространение получили своеобразные объединения компаний, в которых одна ("материнская") компания так или иначе контролирует деятельность связанных с ней дочерних компаний или даже специально создает их. В немецком праве такие объединения получили название концернов, а в англо-американском - холдингов (от англ., holder - держатель, ибо такие "держательские" компании являются владельцами крупных пакетов акций или долей в уставном капитале многочисленных дочерних корпораций). Находящиеся в их составе компании в большинстве случаев, по сути, не имеют или не выражают собственной воли, хотя являются формально независимыми и самостоятельными участниками имущественного оборота. 

Для современной  российской экономики характерными являются отношения власти и подчинения, разнообразные формы зависимости между участниками хозяйственного оборота. Концентрация и централизация капитала и производства приводят не только к образованию монополий, но и к появлению в хозяйственной жизни различного рода объединений юридических лиц, связанных отношениями экономической зависимости. Такие объединения в современном законодательстве и в юридической доктрине называются по-разному: "связанные предприятия", "системы компаний", "организации организаций", "товарищества товариществ", "товарищества второй ступени", а также "группы компаний" или просто "группы". Последний термин все шире используется в научной литературе. Сущность группы заключается в том, что это организация, состоящая из самостоятельных субъектов права, юридических лиц, и созданная, как правило, в целях координации деятельности, защиты общих коммерческих интересов и повышения эффективности использования капитала.

По правовому  статусу данные образования могут быть разделены на две группы: действующие на постоянной правовой и хозяйственной основе и ассоциативные, или предпринимательские, — с правом свободного присоединения и свободного выхода, а также свободного предпринимательства в рамках ассоциации.

Рассмотрим  наиболее распространенные формы объединения  юридических лиц. К ним относятся корпорации, хозяйственные ассоциации, концерны, консорциумы, холдинговые компании и финансово-промышленные группы и тому подобные.

1. Корпорация - это акционерное общество, объединяющее деятельность нескольких фирм для достижения их общих целей или защиты привилегий. Исторически корпорация как модель юридического лица формировалась как обобщающее понятие для объединения лиц, однако с развитием торгового оборота главным мотивом объединения людей служило объединение капиталов участников. Основанием для разделения юридических лиц на корпорации и учреждения является наличие или отсутствие соответственно состояния "членства", т.е. особого статуса участников, предполагающего, во-первых, строго фиксированный состав участников, а во-вторых, применительно к коммерческим корпорациям наличие особых "корпоративных" прав участников по отношению к корпорации. В современном понимании термин "корпорация" используется в юридической литературе как обобщающее понятие для объединения лиц и капиталов. В современном российском праве понятие корпорации используется в нескольких значениях. Условно можно говорить о значении понятия корпорации в легальном и доктринальном смыслах. С одной стороны, в юридической литературе часто упоминается о корпорациях, причем это понятие используется в классическом значении, т.е. как организация - объединение лиц или капиталов в противовес учреждению, с другой стороны, понятие корпорации легитимизируется в Федеральном законе от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (с изменениями от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г.) в качестве некоммерческой организации, не имеющей членства, учрежденной Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданной для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.
2. Хозяйственные ассоциации (объединение)- договорные объединения предприятий и организаций, создаваемые для совместного выполнения однородных функций и координации общей деятельности. Ассоциации относятся к одной из самых мягких форм объединений, минимально ограничивающих действия входящих в них членов ассоциации. Ассоциации(союзы) в действующем ГК РФ и Законе о НО рассматриваются в качестве единственной формы объединения коммерческих и некоммерческих организаций. В соответствии со ст. 121 ГК РФ коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями; правом добровольно объединяться в ассоциации наделены не только коммерческие, но и некоммерческие организации (ст. 121 - 123 ГК РФ; ст. 11, 12 Закона о некоммерческих объединениях - далее Закон о НО); по статусу ассоциации могут являться только некоммерческими организациями; юридические лица могут входить в любое количество ассоциаций (союзов). Особый акцент законодателем сделан на то обстоятельство, что ассоциации (союзы) (п. п. 1, 2 ст. 121 ГК РФ; п. п. 1, 2 ст. 11 Закона о НО) не вправе вмешиваться в оперативную производственно - хозяйственную деятельность членов ассоциации, т.е. члены ассоциации или союза полностью сохраняют самостоятельность и права юридических лиц (п. 3 ст. 121 ГК РФ, п. 3 ст. 11 Закона о НО).
3. Концерны - форма договорных крупных объединений обычно монопольного типа, позволяющая использовать возможности крупномасштабного производства, комбинирования, кооперирования, благодаря наличию производственно-технологических связей. В России концерны создаются на базе крупных государственных предприятий и объединений.
4. Консорциум - временное добровольное объединение предприятий, организаций, образуемое для решения конкретных задач и проблем, осуществления крупных инвестиционных, научно-технических, социальных, экологических проектов. В консорциум могут входить и крупные, и мелкие предприятия, желающие принять участие в осуществлении проектного или иного предпринимательского замысла, но не обладающие самостоятельными возможностями его осуществления. Консорциум представляет потенциально эффективный организационно-структурный способ временной интеграции кадров, мощностей, материальных и финансовых ресурсов. Предприятия могут объединяться в консорциум во имя осуществления заманчивого, сулящего высокую прибыль проекта, но требующего для своей реализации крупных капиталовложений, отвлекаемых на длительный срок при высокой степени риска.

К сожалению, в рамках данной работы нет возможности  исследовать каждое из объединений  юридических лиц более глубоко, однако, отдельно хотелось бы рассмотреть  такие объединения юридических лиц, как холдинговые компании и финансово-промышленные группы, которые, по моему мнению, наиболее тесно соприкасаются с темой данного исследования. 

§ 2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного общества в составе финансово-промышленной группы. 

ФПГ - это  совокупность юридических лиц, действующих  как основное и дочернее общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ (договора простого товарищества - ст. 1041 ГК) в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. "О финансово-промышленных группах") .

Наиболее  распространенным видом объединений  юридических лиц с целью осуществления  предпринимательской деятельности являются финансово-промышленные группы. Обычно финансово-промышленные группы создаются путем образования холдинговой компании, либо путем взаимной передачи пакетов между компаниями, образующими финансово-промышленную группу. Финансово-промышленные группы целесообразно создавать в тех странах, налоговое законодательство которых либо допускает возможности зачета убытков дочернего предприятия при определении налоговых обязательств материнского предприятия), либо создает благоприятные дополнительные условия существования различного рода объединений: упрощенный режим регистрации; возможность ведения головным предприятием бухгалтерского учета у участников объединений; упрощенные формы проведения взаимных платежей и взаимозачетов; дополнительные возможности по безналоговому или льготному перераспределению ресурсов предприятий, входящих в объединение.

Следует отметить, что в России концепция финансово-промышленных групп разрабатывается с начала 90-х годов. Возникновение финансово-промышленных групп (далее - ФПГ) в России связано с появлением Указа Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096 "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации" и утвержденного им Положения о финансово-промышленных группах и порядке их создания. В том же году была зарегистрирована и первая ФПГ "Уральские заводы".

В соответствии с Положением в качестве ФПГ рассматривались группы предприятий, организаций, финансово-кредитных учреждений и инвестиционных институтов, капиталы которых объединены в организационно-правовых формах и размерах, определенных данным нормативным актом.

Указанное Положение предусматривало несколько вариантов создания ФПГ:

    - в добровольном порядке или  путем консолидации одним участником  группы приобретаемых им пакетов  акций других участников;

    - по решению Правительства РФ;

    - на основе межправительственного  соглашения.

Формирование  ФПГ в добровольном порядке или  в порядке консолидации пакетов  акций было возможно как с получением статуса субъекта права, путем учреждения участниками группы акционерного общества открытого типа, так и без такого статуса, путем передачи участниками группы находящихся в их собственности пакетов акций в доверительное управление одному из участников, либо путем приобретения одним участником группы пакетов акций других участников. Статус ФПГ, создаваемой на основе решения Правительства или межправительственного соглашения, Положением не определялся.

Среди участников финансово-промышленной группы обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций.

Финансово-промышленные группы преследуют социально-экономические цели - развитие экономики отдельных отраслей, расширение рынка сбыта продукции, восстановление партнерских связей между хозяйствующими субъектами, связанными единым производственным циклом.

Сущность  такого объединения состоит в консолидации финансовых, научных и производственных ресурсов участников финансово-промышленной группы. Поэтому потенциальными участниками договорного объединения могут стать компании соответствующего профиля и сферы деятельности: банки, промышленные предприятия, исследовательские институты.

Исходя  из легального определения, финансово-промышленная группа может быть образована двумя  способами. Первый заключается в  создании финансово-промышленной группы с образованием центральной единицы  - основной компании (акционерного общества) и дочерних компаний. В этом случае основное общество является преобладающим в дочерних компаниях посредством реализации корпоративных "связей", опосредуемых наличием пакета ценных бумаг таких юридических лиц. "Система участия" - самый распространенный на сегодня способ объединения юридических лиц - предполагает преобладание в уставном капитале юридического лица.8