Заключение договора на торгах

Выбор победителя торгов осуществляется организатором  торгов в устной форме. При этом такое  действие организатора торгов следует  классифицировать как юридический  факт, т.к. оно влечет возникновение  прав и обязанностей у лица, признанного победителем торгов.

Протокол об итогах торгов является самостоятельным  юридическим фактом в системе  торгов (как особого порядка заключения договора), установленным специальной  императивной нормой, и представляет собой двустороннюю сделку - договор.

Согласно п. 5 ст. 448 ГК РФ протокол о результатах  торгов имеет силу договора. Соответственно, если предметом торгов являлось не право заключения договора, договор  будет заключен непосредственно  в день подведения итогов торгов.

В случае, если предметом торгов являлось право на заключение договора, то протокол имеет силу предварительного договора,¹⁴ а основной договор должен быть заключен в течение 20 дней или в иной срок, указанный в извещении о проведении торгов (ч. 2 п. 5 ст. 448 ГК РФ).

Тем не менее, в  литературе существует мнение, что  протокол торгов не может быть квалифицирован в качестве предварительного договора, т.к. не учитывает требование п. 2 ст. 429 ГК РФ, согласно которому предварительный  договор должен быть заключен в той  же форме, что и основной договор.

Исходя из вышеизложенного, можно заключить, что протокол по результатам торгов следует признать юридическим фактом, влекущим возникновение  правоотношений, т.е. двусторонней сделкой - договором, при этом в случаях, когда  протокол не играет роль основного договора, заключаемого по итогам торгов, протокол может быть квалифицирован как предварительный договор.

Итогом нормального  хода торгов должно явиться выявление  победителя.

Согласно п. 5 ст. 448 ГК РФ, протокол о результатах  торгов подписывается организатором и лицом, выигравшим торги, в день проведения торгов.

Вопрос о том, является ли организатор торгов в  случае, если действия по проведению торгов осуществляются им на основании договора с собственником, стороной договора, заключаемого по результатам торгов, достаточно активно обсуждался в отношении торгов, проводимых судебными приставами-исполнителями, в отношении же торгов, проводимых по воле собственника, ситуация представляется более определенной. При квалификации договора между собственником и организатором в качестве договора агентирования субсидиарное применение норм о договоре комиссии или поручения позволяет сделать следующие заключения: согласно ст. 971 ГК РФ права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя, а в соответствии со ст. 990 ГК РФ по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Соответственно, в отношении договора, заключаемого по итогам торгов, можно сделать вывод, что определение стороны по договору зависит от условий договора между собственником и организатором торгов. Этот момент особенно важен при проведении торгов по продаже недвижимого имущества (если на торги выставляется, конечно, не право заключения договора), ибо в случае, если торги проводились от имени организатора, именно он имеет право на получение покупной цены до момента передачи прав и обязанностей по заключенному с победителем торгов договору.¹⁵ Согласно п. 5 ст. 448 ГК РФ протокол о результатах торгов имеет силу договора, т.е., если предметом торгов являлось не право заключения договора, договор будет заключен непосредственно в день подведения итогов торгов. В случае, если предметом торгов являлось право на заключение договора, то протокол имеет силу предварительного договора, а основной договор должен быть заключен в течение 20 дней или в иной срок, указанный в извещении о проведении торгов (ч. 2 п. 5 ст. 448 ГК РФ).

 

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ  ЗАКЛЮЧЕНИЯ НА ТОРГАХ

ДОГОВОРА  ДЛЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ  И МУНИЦИПАЛЬНЫХ 

НУЖД

2.1 Заключения договора  на торгах для  государственных  нужд 

путем проведения конкурса

С 1 января 2006 г. вступил в силу Федеральный закон  от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов  на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных  и муниципальных нужд» (далее - Закон) и перестал действовать Федеральный закон от 06.05.1999 N 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».¹⁶

Прежде всего, отметим тот факт, что в соответствии с Бюджетным кодексом РФ (далее - БК РФ) все закупки товаров, работ  и услуг на сумму свыше 2000 МРОТ осуществляются исключительно на основе государственных или муниципальных  контрактов путем проведения конкурса.

Закон утвердил новые правила и процедуры  размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг  для государственных и муниципальных  нужд, организаций и учреждений, финансируемых из бюджетов разных уровней, в целях эффективного использования бюджетных и внебюджетных средств. Он применяется юридическими лицами при поставке товаров (выполнении работ, оказании услуг) на сумму по одной сделке (договору), превышающую установленную Центробанком РФ сумму предельного размера расчета наличными деньгами между юридическими лицами.

В то же время  необходимо отметить, что если бюджетное  учреждение ежедневно закупает товар  у физических лиц, то на него действие ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» не распространяется. Но при закупке товара у юридических лиц ее применение будет обязательным.

В случае заключения бюджетной организацией нескольких договоров в течение текущего года с одним и тем же поставщиком  и с одним и тем же предметом  договора контролирующие органы могут расценить это как последовательные действия одной сделки и объединить сумму договоров в рамках одного договора, что приведет к нарушению Закона.

Плата за участие  в конкурсе не взимается, за исключением  следующего случая: если участник просит дать комплект конкурсной документации персонально для него, то заказчик вправе установить плату за данную услугу, причем размер требуемой суммы не должен превышать затрат на изготовление и оформление документов.¹⁷ Внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки может быть установлено заказчиком как требование или условие участия в конкурсе. Размер обеспечения составляет не более 5 процентов начальной цены контракта.

При проведении открытого конкурса заказчик не менее  чем за тридцать дней до дня вскрытия конвертов с заявками на участие публикует в официальном печатном издании и размещает на официальном сайте извещение и конкурсную документацию.

Для участия  в конкурсе в указанные сроки  подается заявка, где содержатся следующие  данные:

- сведения и документы об участнике размещения заказа;

- предложение  о потребительских свойствах  и качественных характеристиках  товара (работах, услугах);

- документы или  их копии, подтверждающие соответствие  подателя заявки установленным  требованиям и условиям допуска к участию, а также иные документы.

Участник вправе изменить или отозвать заявку в любое  время до момента вскрытия конвертов  с заявками конкурсной комиссией (день, время и место этого события  указаны в извещении). Комиссия ведет  протокол вскрытия конвертов, который обязательно подписывается всеми ее членами и заказчиком.

Срок рассмотрения заявок не может превышать десяти дней со дня вскрытия конвертов. По его истечении конкурсная комиссия принимает решение о допуске  или об отказе к участию в конкурсе (оформляется протоколом).

Победителем конкурса признается участник, который предложил  лучшие условия исполнения контракта. С этим лицом заключается государственный  контракт, порядок заключения которого определен ГК РФ. Вся документация, касающаяся размещения заказа для государственных нужд, должна быть размещена на официальном сайте и опубликована в средствах массовой информации.¹⁸

Закрытый конкурс  применяется исключительно в  случае размещения заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, сведения о которых составляют государственную тайну. Он проводится по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов. Срок согласования должен занимать не более десяти рабочих дней со дня поступления обращения о согласовании проведения закрытого конкурса.

При его проведении применяются аналогичные положения, но в Законе указывается, что извещение  о проведении закрытого конкурса, конкурсная документация, изменения  в нее, подача заявок на участие, протоколы, составленные в ходе проведения конкурса, а также полученная информация не подлежат опубликованию в средствах массовой информации и размещению в Интернете.

Приглашение направляется лицам, удовлетворяющим требованиям, предусмотренным Федеральным законом от 21 июля 2005 г . № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» имеющим доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, и способны осуществить поставки товаров, выполнить работы, оказать услуги, являющиеся предметом конкурса.

Весь документооборот  осуществляется только в письменной форме, включая заявки на участие  в конкурсе.

Не допускается  осуществление аудио - и видео-записи.

Сроки по проведению конкурса, установленные Федеральным законом от 21 июля 2005 г . № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». 

С 1 января 2008 года при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг  для федеральных нужд опубликование  информации о размещении заказов  в официальном печатном издании  не производится.

 

2.2 Заключения договора на торгах для государственных нужд

путем проведения аукциона

Аукцион - торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта за исключением случаев, установленных частями 6.1 и 6.2 статьи 37 Федерального закона от 21 июля 2005 г . № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Распоряжением Правительства Российской Федерации  от 27 февраля 2008 г . № 236-р, утвержден Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона. В случае, если товары, работы, услуги включены в указанные перечни, размещение заказов на поставки таких товаров, выполнение таких работ, оказание таких услуг для государственных или муниципальных нужд путем проведения конкурса не допускается.¹⁹

Аукционы подразделяются на открытые и закрытые, кроме этого  аукционы могут проводиться в электронной форме.

В аукционе могут  участвовать только участники, признанные участниками аукциона. Заказчик, уполномоченный орган обязаны обеспечить участникам аукциона возможность принять непосредственное или через своих представителей участие в аукционе.

Аукцион проводится заказчиком, уполномоченным органом  в присутствии членов аукционной комиссии, участников аукциона или  их представителей.

Аукцион проводится путем снижения начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной  в извещении о проведении открытого аукциона, на «шаг аукциона».

«Шаг аукциона»  устанавливается в размере пяти процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной  в извещении о проведении аукциона.

В случае, если после  троекратного объявления последнего предложения о цене контракта ни один из участников аукциона не заявил о своем намерении предложить более низкую цену контракта, аукционист обязан снизить «шаг аукциона» на 0,5 процента начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), но не ниже 0,5 процента начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).²⁰ Аукционист выбирается из числа членов аукционной комиссии путем открытого голосования членов аукционной комиссии большинством голосов.