Правовой статус хозяйственных товариществ

1. В Законе "О предприятиях и предпринимательской  деятельности" от 25 декабря 1990 г. полное  товарищество (далее — ПТ) не признавалось  юридическим лицом и считалось тождественным простому товариществу (договору о совместной деятельности). Между тем речь здесь идет о двух совершенно различных формах предпринимательства. Если в первом случае создается самостоятельное юридическое лицо — собственник имущества, что по сути своей характерно для российского права, то во втором случае - по договору участников объединяются их имущественные вклады и координируется деятельность без создания юридического лица, что влечет за собой появление отношений общей долевой собственности. Таким образом, в прежнем законодательстве ПТ не имело собственного, обособленного имущества, так как имущество, вносимое его участниками, находилось в их общей долевой собственности. Это положение законодательства было абсурдным, так как участникам незачем было вступать в товарищество, где они несли солидарную ответственность всем своим имуществом, тогда как по договору о совместной деятельности ответственность по обязательствам определялась по договору и по общему правилу не могла быть больше доли, внесенной согласно договору. Уточнено положение, не нашедшее своего отражения в Основах. Так, теперь согласно ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов участников ПТ, произведенное или приобретенное за их счет товариществом, принадлежит не его участникам, а ему самому на праве собственности. Тем самым "в ГК РФ была поставлена точка в истории с нелепой ошибкой российского законодательства о предприятиях в отношении права общей долевой собственности участников на имущество товарищества"8.

2. Согласно ГК РФ единственным учредительным документом ПТ является учредительный договор, а ранее — Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. предусматривал, что ПТ должно было иметь два учредительных документа - учредительный договор и устав.

3. Закон "О  предприятиях и предпринимательской  деятельности" от 25 декабря 1990 г. не  запрещал участникам ПТ участвовать  не только в данном ПТ, но  и в других подобных предприятиях. Напротив данному положению, ГК  РФ содержит категорический запрет лицу быть участником нескольких ПТ. Как уже было упомянуто выше, невозможно отвечать одним имуществом по обязательствам двух юридических лиц. Одно из них явно не смогло бы дать своим кредиторам никаких гарантий, что в случае ликвидации данного юридического лица они получат хоть что-нибудь.

4. В ГК РФ  подробнее, чем в Законе "О предприятиях  и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. оговариваются требования  к наименованию ПТ. Согласно ГК  РФ ПТ должно иметь фирменное  наименование. В нем указываются обычно либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (п. 3 ст. 69 ГК РФ). Если сравнить данные положения с аналогичными в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г., то преимущество будет не на стороне последнего, хотя там и написано, что в наименовании должна быть указана организационно-правовая форма (имеются в виду слова "ПТ"), но где их указывать - впереди ли наименования или после него - не ясно. Также в наименовании должно быть указано имя не менее одного участника товарищества. И данное положение имеет свои недостатки. Не ясно, можно ли включить имя только одного участника или же надо включать всех участников? В наименование товарищества не могут включаться наименования других юридических лиц, в нем участвующих, так как закон требует включения в наименование ПТ только имен, чего у юридического лица - участника ПТ не наблюдается.

ПТ является наиболее простой формой товариществ. Прежде всего оно основано на лично-доверительных отношениях своих участников, так как здесь не исключена такая ситуация, что сделку от имени товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом.

Таким образом, статус ПТ в наибольшей степени подходит для коммерческих организаций с небольшим количеством участников. Но следует создавать ПТ в тех областях, где предпринимательский риск достаточно низок. Это — переработка сельскохозяйственной продукции, заготовительская деятельность, служба автосервиса и др. Минимальное количество участников ПТ - 2, а максимальное - не ограничено. ПТ — это временное соглашение между предпринимателями. "В России ПТ имели широкое распространение в период нэпа. В настоящее время данная форма предпринимательства начинает возрождаться, однако широкого распространения она не получила"9.

"Известная  обособленность ПТ приводит к тому, что оно есть большее, чем строго личные обязательства, которыми связаны лица, объединяющиеся в простое товарищество"10.

Очень значителен в товариществе личный элемент (участие своим трудом), который имеет следующие основные черты:

- крайняя заинтересованность  всех товарищей в совместной  деятельности. Отсюда вытекает высокая  степень бдительности и контроля  каждого по отношению к делам  своих товарищей;

- ПТ должно  основываться на доверии, поскольку  от действий каждого из участников зависит очень многое. Само собой разумеется, что лиц, которым можно полностью доверять, в конечном счете оказывается не так уж и много. Попутно хотелось бы сказать, что личный элемент превалирует в ПТ над имуществом, так как при наступлении ответственности будет задействовано не только имущество участника, которое было внесено им в складочный капитал ПТ, но при недостатке такового и все его имущество. Именно ответственность участников товарищества по его обязательствам всем своим имуществом и личный элемент отличают ПТ от других организационно-правовых форм юридических лиц. Остановимся подробнее на данном положении.

Субсидиарная ответственность имеет следующие основные признаки:

— она никогда не существует самостоятельно, а всегда имеет дополнительный характер. Она может осуществляться только, если должник не может удовлетворить требование. Само существование и в рамках данного конкретного обязательства субсидиарной ответственности ставится в зависимость от ответственности основного должника;

- она может  быть установлена законом (например, для ПТ она установлена в ст. 75 ГК РФ) и иными правовыми актами. И уж если она установлена в законе, то всегда должна иметь место, в противном случае она может быть установлена по соглашению сторон в конкретном обязательстве;

- требования  кредиторов обязательно должны  быть предъявлены сначала к  основному должнику, а затем уже  к субсидиарному должнику. "Бесспорное  взыскание с должника средств  по общему правилу не допускается. Однако если стороны в договоре  между собой предусмотрели бесспорное взыскание средств с основного должника, то кредитор должен принять меры, чтобы удовлетворить свое требование именно таким путем. И только в том случае, если это невозможно, обратиться к лицу, несущему субсидиарную ответственность"11. Что касается процедурных вопросов, то согласно п. 3 ст. 399 ГК РФ субсидиарный должник будет отвечать лишь тогда на требования, предъявленные ему кредитором, когда он предупредит о них основного должника. Так как требования кредитора имеют письменную форму, то уведомление о них должно иметь таковую и должно быть сделано до удовлетворения требований кредитора. В противном случае, если не был соблюден данный порядок, при подаче в судебный орган иска в порядке регресса против него основной должник имеет право выдвинуть все те возражения, которые он вправе был выдвинуть против кредитора, а в данном случае - против субсидиарного должника.

Если у основного должника отсутствуют денежные средства, то в этом случае можно привлекать субсидиарного должника. Если же основной должник признал долг, но отказывается по нему платить, то взыскание обращается на его имущество, за исключением того, на которое по законодательству не может быть обращено взыскание. Так, например, это: предметы домашней обстановки, утварь, одежда, необходимая для должника и состоящих на его иждивении лиц (на каждое лицо - 1 летнее пальто, 1 зимнее пальто, 1 зимний костюм, 1 летний костюм), обувь, белье, постельные принадлежности, кухонная и столовая утварь, находившаяся в употреблении (за исключением предметов, сделанных из драгоценных металлов, а также имеющих художественную ценность), мебель -по 1 кровати и стулу на каждое лицо, 1 стол и шкаф на семью, все детские принадлежности и другое имущество, на которое не может быть обращено взыскание согласно гражданско-процессуальному законодательству.

Как мы уже успели определить, все участники ПТ несут субсидиарную ответственность. Однако эта ответственность носит солидарный характер согласно п. 1 ст. 75 ГК РФ, что в соответствии с общим правилом ст. 323 ГК РФ о правах кредитора в солидарном обязательстве дает ему право либо взыскать долг с одного из участников ПТ (как правило, самого обеспеченного), либо требовать исполнения от всех участников ПТ, что крайне не выгодно для кредитора. Однако товарищ, полностью исполнивший за всех остальных обязательство перед кредитором, освободив тем самым их от него, сам заступает на место кредитора и имеет право регрессного требования к остальным участника ПТ в равных долях, за вычетом доли, падающей на него самого.

Однако, если кто-то из должников не смог оплатить свой долг, он падает в равной доле на остальных должников и на должника, исполнившего солидарную обязанность (ст. 235 ГК РФ).

Как уже говорилось выше, участники ПТ несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам ПТ, так как в законе не указано, что они отвечают лишь имуществом, полученным от участия в ПТ. "Если взыскание обращается на имущество участника ПТ — юридическое лицо следует руководствоваться Положением о порядке обращения взыскания недоимок по налогам и иным обязательным платежам, уплачиваемым юридическими лицами в бюджет и в государственные внебюджетные фонды на их имущество в случае отсутствия денежных средств на счетах в банках", зарегистрированном в Министерстве юстиции РФ от 24 июля 1994 г. № 609.1

По смыслу п. 2 ст. 75 ГК РФ все участники ПТ делятся как бы на две категории:

— те участники, которые являются учредителями ПТ (юридические лица и физические лица, которые создали само товарищество, работали в нем и утверждали его учредительный договор, внесли первоначальные вклады в складочный капитал ПТ, подписали учредительный договор и зарегистрировали ПТ в установленном порядке и совершили другие действия). Эти лица были участниками ПТ с момента его создания;

— те участники, которые не являются учредителями ПТ и были приняты в него после его создания процессе его деятельности, в порядке, установленном договором учредителей.

Такое разделение всех участников ПТ имеет принципиальное значение, так как согласно п. 2 ст. 75 ГК РФ те участники, которые не являются учредителями ПТ, отвечают наряду с другими участниками по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество.

А если же участник решил выйти из ПТ, то он не несет ответственности по обязательствам, возникшим после его выбытия. По всем остальным обязательствам он несет ответственность наравне с другими участниками ПТ в течение 2-х лет. Данный срок отсчитывается не с момента выбытия участника из товарищества, а с момента утверждения отчета ПТ за тот год, с которого участник выбыл из ПТ. Годовой отчет должен быть утвержден в соответствии с учредительным договором ПТ и другими нормативными актами.

Хотелось бы сделать еще одно замечание относительно ответственности участников ПТ по его обязательствам. Так, в законодательстве четко не разрешен вопрос относительно того, должны ли кредиторы товарищества после предъявления ему предварительных требований в случае недостаточности его имущества предъявлять их к конкретному или любому участнику ПТ. "Дело в том, что в случае ликвидации ПТ его участники в таком случае окажутся в крайне затруднительном положении, если не будет установлен предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Такое положение необходимо еще и потому, что против иска, вытекающего из договоров, заключенных ПТ в процессе его деятельности, отдельному участнику, конечно, защищаться намного труднее, чем юридическому лицу. Чтобы избежать такой опасности, есть только одно средство: не вступать в ПТ"12. Данный совет может дать каждый, но надо же все-таки найти выход из положения. Из-за такой обременительной ответственности данная организационно-правовая форма коммерческих юридических лиц практически не применяется. Законодатель должен учесть все перечисленные выше обстоятельства и принять меры для того, чтобы полная ответственность участников товарищества не была несправедливо тягостна для них, особенно когда ПТ прекращает свое существование. Например, можно установить сокращенные — по сравнению с общим правилом - сроки исковой давности. Данная ответственность распространяется и на участников, выбывающих из товарищества (имеется виду ответственность в течение 2-х лет). Участники по соглашению между собой не могут ни ограничить, ни исключить свою ответственность по обязательствам товарищества.

ГК РФ не предъявляет особых требований к складочному капиталу ПТ, так как высокая степень ответственности исключает такую необходимость. "Ведь для любого участника ПТ все равно сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим имуществом" . Также имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. В связи с этим в ГК РФ не содержится требований о минимальном складочном капитале для ПТ, и в нем он не определен. Все же какая-то имущественная база у ПТ должна быть. Минимальный капитал, который должен быть у ПТ, установлен Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденном Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ" № 1482. Согласно п. З данного положения минимальный складочный капитал для регистрации ПТ должен быть не менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством РФ на дату представления учредительных документов для регистрации13.

Данный складочный капитал позволяет ПТ участвовать в гражданском обороте и вместе с тем именно из него удовлетворяются в первую очередь требования кредиторов товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов ПТ до размера, меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками согласно п. 2 ст. 74 ГК РФ. Активы, о которых идет речь в данном пункте ст. 74 ГК РФ, — это имущество ПТ, состоящее из основных средств, других долгосрочных вложений, включая материальные и нематериальные активы, оборотные средства, финансовые активы ПТ. Чистые же активы ПТ составляют его активы, которые не обременены какими-либо обязательствами (залоговыми, по уплате налогов, взносов, пошлин и т.п.). Если все-таки в таком положении участники ПТ все же решат распределить полученную прибыль между собой, то это бы означало начало ликвидации ПТ. То есть по сути между ними распределяется имущество ПТ при наличии у последнего значительных финансовых потерь. А так как при этом существует реальная возможность последующего предъявления кредиторами своих требований и обращения взыскания на имущество ПТ, изложенная ситуация означала бы фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества.

"Все сказанное  выше объясняет не только участие  предпринимателя лишь в одном  ПТ (п. 2 ст. 69 ГК РФ), но и значение  указания в фирменном наименовании  товарищества имен (наименований) его участников. Ведь, ориентируясь на это указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных товарищей"14.