Временный управляющий, его функции

     Содержание 

     Введение…………………………………………………………………….3 

     1. Временный управляющий, его функции………………………………5 

     2. Права и обязанности временного  управляющего……………………11 

     Заключение………………………………………………………………..19 

     Список  литературы………………………………………………………20 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Введение 

     Законодательство о несостоятельности является центром хозяйственного права любого государства, законодательная, судебная и исполнительная власти которого проводят целенаправленную политику по формированию и поддержанию цивилизованных традиций делового оборота. Законодательное регулирование банкротства направлено, прежде всего, на разрешение конфликта между должником и кредитором, в результате чего происходит укрепление расчетно-платежной дисциплины в экономике в целом. Поэтому с развитием в России рыночных отношений институт банкротства неизбежно займет в нашей экономической жизни такое же место, какое он занял во всем мире.

     Процедура наблюдения – важнейшая процедура  банкротства, является новеллой для  российского законодательства, регулирующего вопросы несостоятельности субъектов хозяйственной деятельности. Как показала уже сложившаяся за этот весьма короткий для “жизни” закона период правоприменительная практика, данная процедура является одной из самых сложных и ответственных: итогом проведения процедуры наблюдения является принятие решения о дальнейшей судьбе должника.

     Основной  целью данной процедуры является принятие комплекса мер, направленных на сохранение имущества должника, проведение анализа финансово-экономического и хозяйственного состояния должника, установление размера задолженности перед кредиторами.

     В отличие от таких процедур банкротства, как внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение, которые могут применяться либо не применяться в делах о банкротстве, наблюдение является обязательной процедурой при рассмотрении дел о банкротстве, которая вводится на основании определения арбитражного суда.

     Таким образом, изучая механизм правового  регулирования и практику применения нормативных актов, регулирующих институт несостоятельности банкротства на примере процедуры наблюдения, можно проанализировать причины возникновения несоответствий положений правовых норм, регулирующих несостоятельность реальным возможностям их реализации и применения. Представляется возможным выявить основные особенности структурных связей законодательства о несостоятельности (банкротстве) с иными материальными и процессуальными правовыми нормами, регулирующими хозяйственную деятельность в системе права России, выделить основные проблемы правоприменительной практики в области несостоятельности и предположить возможные пути дальнейшего совершенствования нормативной базы для данной сферы экономики страны.

     Ситуация  сложившаяся в России по вопросу  регулирования несостоятельности  на сегодняшний день далека от критического состояния таких отраслей права, как земельное, налоговое, или административное, чему немало способствует наличие вполне терпимого федерального закона и традиционного профессионализма судей арбитражных судов, рассматривающих данную категорию споров, но и здесь проявляются некоторые тревожные тенденции. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     1. Временный управляющий, его функции 

     С момента поступления в арбитражный  суд заявления о признании  должника банкротом судья в течение  трех дней выносит определение о  его принятии, после чего вводится процедура наблюдения. Ее проведение в отношении должника предусматривается Законом РФ "О несостоятельности (банкротстве)". На этом этапе приступает к деятельности так называемый временный управляющий, или арбитражный управляющий.

     Закон не определяет механизм назначения временного управляющего. Очевидно, его назначение одновременно с введением наблюдения невозможно либо крайне затруднительно, так как заявление о признании  должника банкротом подается, как  правило, одним из кредиторов, в то время как остальные об этом пока не извещены.

     В названном Законе (п. 1 ст. 59) сказано, что "временный управляющий назначается  арбитражным судом из числа кандидатур, предложенных кредиторами, а при  отсутствии указанных предложений - из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих. При отсутствии указанных лиц кандидатура временного управляющего предлагается государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению по запросу арбитражного суда в недельный срок с момента получения указанного запроса". Установление недельного срока говорит о том, что временный управляющий должен быть назначен как можно быстрее (наблюдение продолжается, по общему правилу, три месяца, а в порядке исключения в некоторых случаях - пять месяцев).

     На  практике нередко выявляются юридические  коллизии, связанные с назначением  временного управляющего (что уже  привело к некоторым злоупотреблениям). Проблема в следующем. В силу закона любой из кредиторов может предложить арбитражному суду кандидатуру управляющего; его назначение должно произойти в кратчайшие сроки, в которые просто невозможно известить всех кредиторов о возбуждении конкурсного процесса, чтобы они воспользовались правом выдвижения своей кандидатуры.

     Таким образом, получается, что кандидатуру временного управляющего выдвигает кредитор, подавший заявление о признании должника банкротом. Суд, как правило, за неимением других кандидатур ее и утверждает. Естественно, что такой управляющий потом будет действовать в интересах данного кредитора.

     В соответствии с п. 1 ст. 59 Закона кандидатура  временного управляющего не может быть внесена должником. Целесообразность данной нормы вызывает споры. Но, поскольку  одна из функций временного управляющего - контроль за деятельностью должника (т.е. его руководства), она представляется обоснованной.

     Очевидно, управляющим могло бы быть и юридическое  лицо. Но Закон о банкротстве говорит  об управляющем (причем любом - и временном, и внешнем, и конкурсном) как о  лице физическом.

     В ст. ст. 18 - 19 Закона о банкротстве предъявлены некоторые требования к физическому лицу, претендующему на роль временного управляющего. Их можно разделить на две группы: 1) позитивные (качества, которые должны наличествовать у кандидата во временные управляющие) и 2) негативные (качества, которые должны отсутствовать). Соответственно присутствие позитивных и отсутствие негативных условий позволяют назначить субъекта временным управляющим.

     Позитивными являются следующие:

     1) наличие статуса индивидуального  предпринимателя (не распространяется на работников государственного органа по делам о несостоятельности (банкротстве); это же исключение действует и в отношении правил о лицензировании);

     2) наличие лицензии государственной  службы по делам о банкротстве  и финансовому оздоровлению. Порядок и условия выдачи лицензии определены Положением о лицензировании деятельности физических лиц в качестве арбитражных управляющих. Если лицензия отзывается в процессе наблюдения, арбитражный суд обязан назначить нового временного управляющего, отстранив первоначального;

     3) наличие регистрации лица в  качестве арбитражного управляющего  в каком-либо арбитражном суде (одном или более). Лицо, имеющее  лицензию, зарегистрироваться обязано.  После регистрации управляющий  должен сообщить в Федеральную службу по делам о банкротстве об арбитражном суде (либо о каждом из них), произведшем регистрацию.

     Негативными выступают следующие условия:

     1) наличие заинтересованности кандидата  в отношении должника либо  кредиторов;

     2) осуществление кандидатом управления должником - юридическим лицом в течение трех лет до момента назначения его временным управляющим;

     3) наличие дисквалификации, срок  которой не истек;

     4) наличие судимости; при этом  не придается юридического значения  характеру преступления, за которое был осужден кандидат. Очевидно, речь идет о непогашенной судимости (хотя этот вопрос в Законе не уточняется).

     При отсутствии одного из позитивных и  наличии одного из негативных условий  лицо не может быть назначено временным  управляющим. Если это выявляется уже после назначения, суд обязан отстранить управляющего и предложить кредиторам внести другую кандидатуру временного управляющего. Безусловно, все это должно быть проделано в кратчайшие сроки, но Закон этих сроков не устанавливает. Недельный срок для внесения кандидатуры по запросу суда определен для службы по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. Причем последствия его несоблюдения не установлены.

     Закон предусматривает возможность назначения арбитражным судом заместителя  временного управляющего. Это происходит, если управляющий временно не может исполнять свои обязанности. Видимо, в определении суда о назначении заместителя временного управляющего должен быть указан срок, на который он назначен. К его кандидатуре предъявляются те же требования, что и к кандидатуре временного управляющего.

     Полномочия  временного управляющего продолжаются до наступления одного из следующих  юридических фактов:

     - назначение внешнего управляющего (которое может не совпадать  по времени с назначением внешнего  управления, причем разница может составлять два - три месяца);

     - назначение конкурсного управляющего, если по окончании наблюдения  выносится решение о признании  должника банкротом;

     - назначение нового временного  управляющего в случае удовлетворения  ходатайства первоначального управляющего об освобождении его от исполнения этих обязанностей.

     До  недавнего времени не предусматривалось  какой-либо дифференциации управляющих  в зависимости от опыта работы именно в области конкурсных отношений. Теперь такая дифференциация введена. В соответствии с этим существуют три категории временных управляющих.

     Первая - начинающие управляющие. Они не менее  шести месяцев должны участвовать  в более чем двух конкурсных процессах  в отношении отсутствующих должников, граждан (в том числе индивидуальных предпринимателей), малых предприятий. Для получения лицензии первой категории необходимо сдать экзамен по программе обучения лицензирующего органа и представить документы, перечисленные в п. 10 Положения о лицензировании деятельности физических лиц в качестве арбитражных управляющих.

     Вторая  категория - обычные управляющие, имеющие  опыт работы более шести месяцев. Для получения лицензии второй категории  управляющий должен представить  отчет о своей деятельности по форме, утвержденной лицензирующим органом. Управляющие второй категории могут участвовать в конкурсных процессах в отношении граждан (в том числе индивидуальных предпринимателей), а также любых юридических лиц, за исключением "крупных, экономически либо социально значимых" (такая формулировка содержится в п. 6 Положения). Обращает на себя внимание тот факт, что понятие "крупные, экономически либо социально значимые предприятия" нигде не раскрывается. Очевидно, его предстоит уточнить либо Правительству РФ, либо Федеральной службе по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению.

     Третья  категория - крупные управляющие, имеющие  право участвовать в любом  конкурсном процессе независимо от размера  и значимости должника. Для получения  лицензии третьей категории необходимо свидетельство о сдаче соискателем экзамена по программе повышения квалификации, а также положительное заключение экспертной комиссии по арбитражному управлению о двух, как минимум, завершенных управляющим процедурах внешнего либо конкурсного управления (ч. 2 п. 12 Положения).

     Временный управляющий функционирует параллельно  с руководителем должника - юридического лица, причем не в совсем обычной  обстановке. Необычность эта связана  с тем, что в период проведения наблюдения, с одной стороны, судьба должника не определена, в большей степени это задача временного управляющего. С другой стороны, предприятие - должник, как правило, продолжает функционировать, однако возможности руководства ограничены законом. Так, с момента введения наблюдения (т.е., возможно, еще до назначения временного управляющего) начинают действовать следующие правила.