Участие адвоката на предварительном слушании в суде присяжных

       При нарушении присяжным заседателем  своих обязанностей он может  быть отстранен от дальнейшего рассмотрения дела и заменен запасным заседателем.

     Статья 334 УПК РФ разграничивает полномочия судьи и присяжных заседателей  при принятии ими окончательного решения по уголовному делу. Присяжные  заседатели, будучи гражданами, не обладающими  юридическими знаниями, не могут решать вопросы чисто правового характера, как то: содержит ли деяние состав преступления, какое наказание должно быть назначено подсудимому, подлежит ли удовлетворению гражданский иск и др.

     Вместе  с тем они вполне способны разобраться  в следующем:

     1) имело ли место деяние, в совершении  которого обвиняется подсудимый;

     2) доказано ли, что именно подсудимый  совершил указанное преступное  деяние;

     3) виновен ли он в его совершении.

     В случае признания подсудимого виновным присяжные заседатели также разрешают вопрос о том, заслуживает ли подсудимый снисхождения.

     Совещанием  присяжных заседателей руководит  старшина, который ставит на обсуждение вопросы в последовательности, установленной  вопросным листом, проводит голосование  по ответам на них и ведет подсчет голосов. Голосование проводится открыто. Никто из присяжных заседателей не вправе воздержаться при голосовании. Присяжные заседатели голосуют по списку. Старшина голосует последним.

     Ст. 30 в ч.2 п. 2 УПК РФ предусматривает  рассмотрение дел судьей и коллегией из двенадцати присяжных заседателей только о преступлениях, указанных в п. 1 ч. 3 ст. 31 Кодекса, т. е. о тяжких и особо тяжких преступлениях.

     Обязательное  условие — наличие ходатайства  обвиняемого о рассмотрении его  дела судом присяжных (при двух первых условиях). Причем, такое ходатайство обвиняемым должно быть заявлено при объявлении ему об окончании предварительного следствия и предъявлении для ознакомления всех материалов дела (ст. 217 ч. 5 УПК РФ). Это обстоятельство должен иметь в виду защитник, участвующий на предварительном следствии. Он обязан взвесить все возможные последствия такого решения, включая и неизбежность судебной волокиты, и удорожания в связи с этим правовой помощи. Если при этом участвуют в деле несколько обвиняемых, необходимо вопрос о суде присяжных согласовать с ними, либо с их адвокатами, учитывая возможные последствия противоречивых решений (см.: ст.325 ч. 3 УПК РФ).

     Участие адвоката при рассмотрении судом  присяжных уголовного дела обязательно (ст.51 ч. 2 п. 6 УПК РФ). Порядок оплаты труда адвоката по назначению определен ст. 131 ч.2 п.5 УПК РФ, а также ведомственными актами Министерства юстиции РФ.

      II. Обязанности и полномочия адвоката на предварительном слушании в суде с участием присяжных заседателей 

     Согласно  п. 5 ч.2 ст. 229 УПК РФ проведение предварительного слушания обязательно для решения вопроса о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей, в котором участвует судья, прокурор, обвиняемый и его защитник. Вправе участвовать и потерпевший, а также его представитель. На этом этапе прокурор может уточнить обвинение, отказаться от обвинения, а также рассматриваются ходатайства сторон.

     Эффективное участие адвоката в предварительном  слушании зависит от знания им положений, раскрывающих:

     1) общий порядок предварительного слушания;

     2) порядок исключения доказательств; 

     3) виды решений, принимаемых судьей  на предварительном слушании;

     4) порядок возвращения дела прокурору; 

     5) порядок изменения обвинения  и отказа от обвинения; 

     6) особенности предварительного слушания в суде с участием присяжных заседателей.

     Адвокат должен иметь ввиду, что в процессе предварительного слушания должны соблюдаться  следующие правила, предусмотренные  ст. 234 УПК РФ и регламентирующие общий порядок проведения предварительного слушания:

     1. Согласно ч. 1 ст. 234 УПК РФ предварительное  слушание производится единолично  судьей с участием сторон в  закрытом судебном заседании  с соблюдением правил, установленных  гл. 34 (Предварительное слушание), а  также гл. 33 (Общий порядок подготовки к судебному заседанию), гл. 35 (Общие условия судебного разбирательства) УПК РФ, и гл. 36 (Подготовительная часть судебного заседания).

     2. Уведомление о вызове сторон  в судебное заседание должно  быть направлено не менее чем  за трое суток до дня проведения предварительного слушания (ч. 2 ст. 234 УПК РФ).

     3. По ходатайству подсудимого предварительное  слушание может быть проведено  в его отсутствие (ч. 3 ст. 234 УПК  РФ). В данном случае адвокат  должен удостовериться, что обвиняемый  по собственной воле, а не по чьему-либо принуждению отказался участвовать в предварительном слушании. К делу должно быть приобщено соответствующее ходатайство или заявление обвиняемого. Очевидно, что одного сообщения должностного лица следственного изолятора здесь недостаточно.

     4. Неявка других своевременно извещенных  участников производства по уголовному  делу не препятствует проведению  предварительного слушания (ч. 4 ст. 234 УПК РФ). Это касается и неявки  потерпевшего. Однако в этом случае  суд, а также адвокат и прокурор должны удостовериться, своевременно ли было послано уведомление потерпевшему, получил ли он его, и нет ли уважительных причин неявки потерпевшего. Если же потерпевший не явился по уважительной причине (болезнь, командировка), то государственному обвинителю следует ходатайствовать об отложении дела слушанием и о повторном вызове потерпевшего в суд. Участие потерпевшего в предварительном слушании особенно целесообразно в тех случаях, когда прокурор намеревается полностью или частично отказаться от обвинения, вносит в него изменения. Поскольку предварительное слушание производится с соблюдением правил гл. 33, в нем согласно ч. 1 ст. 249 УПК РФ имеет право участвовать наряду с потерпевшим его представитель. Прекращение дела в стадии предварительного слушания дела ввиду отказа государственного обвинителя от обвинения закон не связывает с мнением потерпевшего по этому вопросу, однако председательствующий должен разъяснить ему его права, в частности, право обжаловать такое судебное решение. В необходимых случаях потерпевшему разъясняется, что в соответствии с ч.10 ст. 246 УПК РФ прекращение уголовного дела ввиду отказа государственного обвинителя от обвинения, равно как и изменение государственным обвинителем обвинения не препятствует последующему предъявлению и рассмотрению гражданского иска в порядке гражданского судопроизводства. Этим будет выполнено требование закона об обеспечении равенства прав сторон, которым суд, сохраняя объективность и беспристрастие, должен создать необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела. По этим же соображениям к участию в предварительном слушании могут быть допущены гражданский истец, гражданский ответчик и (или) их представители (ст. 250 УПК РФ).

     6. В случае, если стороной заявлено  ходатайство об исключении доказательства, судья выясняет у другой стороны, имеются ли у нее возражения. При отсутствии возражений судья удовлетворяет ходатайство и выносит постановление о назначении судебного заседания, если отсутствуют иные основания для проведения предварительного слушания (ч.5 ст. 234 УПК РФ).

     7. Ходатайство стороны защиты о  вызове свидетелей для установления  алиби подсудимого подлежит удовлетворению  лишь в случае, если оно заявлялось  в ходе предварительного расследования  и было отклонено дознавателем, следователем или прокурором. Такое ходатайство также может быть удовлетворено в случае, если о наличии такого свидетеля стало известно после окончания предварительного расследования (ч. 6 ст. 234 УПК РФ).

     8. Ходатайство стороны защиты об  истребовании дополнительных доказательств или предметов подлежит удовлетворению, если данные доказательства и предметы имеют значение для уголовного дела (ч. 7 ст. 234 УПК РФ).

     9. По ходатайству сторон в качестве  свидетелей могут быть допрошены  любые лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключением лиц, обладающих свидетельским иммунитетом (ч. 8 ст. 234 УПК РФ).

     10. В ходе предварительного слушания  ведется протокол (ч. 9 ст. 234 УПК РФ).

     По  делам, рассматриваемым в суде с  участием присяжных заседателей, на этапе предварительного слушания особенно важное значение имеет реализация адвокатом  своих полномочий по ходатайству  об исключении недопустимых доказательств  и на возражение против необоснованных ходатайств обвинения об исключении доказательств, являющихся допустимыми. Для этого адвокат должен учитывать положения ст. 235 УПК РФ, раскрывающие порядок и правовые последствия заявления ходатайств об исключении доказательств:

     1. Стороны вправе заявить ходатайство  об исключении из перечня доказательств,  предъявляемых в судебном разбирательстве,  любого доказательства. В случае  заявления стороной такого ходатайства  его копия передается другой  стороне в день представления ходатайства в суд (ч.1 ст. 235 УПК РФ).

     2. Ходатайство об исключении доказательства  помимо указания на это доказательство  должно содержать предусмотренные  УПК РФ основания для принятия  такого решения, и обстоятельства, обосновывающие ходатайство (ч.2 ст. 235 УПК РФ).

     В силу ст. 50 Конституции РФ при осуществлении  правосудия не допускается использование  доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

     В соответствии с ч.2 ст. 75 УПК РФ к  недопустимым доказательствам относятся:

     1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные им в суде;

     2) показания потерпевшего, свидетеля,  основанные на догадке, предположении,  слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;

     3) иные доказательства, полученные  с нарушением требований УПК  РФ.

     В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых  вопросах применения судом Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» разъяснено, что доказательства должны признаваться полученными с нарушением закона, если при их собирании и закреплении были нарушены гарантированные Конституцией РФ права человека и гражданина или установленный уголовно-процессуальным законодательством порядок их собирания и закрепления, а также если собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом или органом либо в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами.

     В судебной практике признаются недопустимыми  доказательства по мотиву нарушения  прав человека и гражданина при собирании  и закреплении доказательств, когда  органы дознания и следователи допустили, в частности, следующие нарушения:

     а) вопреки требованиям ст. 48 Конституции  РФ, ч.4 ст. 46, ч.4 ст. 47 УПК РФ, подозреваемому, обвиняемому не было разъяснено их право на получение квалифицированной  юридической помощи и право отказаться от дачи показаний;

     б) потерпевшим и свидетелям не разъяснено их право не свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников (ст. 51 Конституции Российской Федерации, п.3 ч.2 ст. 42, п.1 ч.4 ст. 56 УПК РФ).

     в) показания получены с применением  насилия, угроз либо пыток;

     г) не соблюден принцип добровольности при обращении с заявлением о  явке с повинной (ст. 142 УПК РФ);

     Доказательства  могут признаваться недопустимыми  и в связи с тем, что собирание  и исследование их осуществлено ненадлежащим лицом, не имеющим права собирать и закреплять доказательства, либо потому, что они собраны и закреплены в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами.

     3. Судья вправе допросить свидетеля  или приобщить к уголовному  делу документ, указанный в ходатайстве.  В случае, если одна из сторон возражает против исключения доказательства, судья вправе огласить протоколы следственных действий и иные документы, имеющиеся в уголовном деле и (или) представленные сторонами (ч. 3 ст. 235 УПК РФ).

     4. При рассмотрении ходатайства об исключении доказательства, заявленного стороной защиты на том основании, что доказательство было получено с нарушением требований УПК РФ, бремя опровержения доводов, представленных стороной защиты, лежит на прокуроре. В остальных случаях бремя доказывания лежит на стороне, заявившей ходатайство (ч. 4 ст. 235 УПК РФ).