Уголовный закон и его признаки

Некоторые из этих преступлений непосредственно посягают на общественные отношения, возникающие  в процессе деятельности банков, другие - посягают на такие общественные отношения  лишь в качестве дополнительного  объекта и не являются банковскими в полном смысле, так как их совершение возможно и в других сферах деятельности. Например, мошенничество (ст. 159 УК РФ) посягает, прежде всего, на общественные отношения собственности, а не на общественные отношения, связанные с нормальным функционированием банковской системы. Однако следует отметить, что и те и другие общественные отношения в банковской системе взаимосвязаны, так как мошеннические действия наносят материальный ущерб банкам и банковским учреждениям, а следовательно, вкладчикам и собственникам кредитных организаций.

 В современной   России факты обмана и злоупотребления  доверием в сфере  банковского  кредитования организаций и граждан  стали распространенным явлением. Способы их совершения весьма  разнообразны, причем особое внимание преступники уделяют сокрытию корыстного характера своих действий. Основным способом мошенничества является обман.

Мошеннические хищения кредитных средств могут  быть осуществлены путем совершения ряда неправомерных действий: создания подставных фирм с целью получения и присвоения кредитов; использования подложных документов, дающих видимость финансовой состоятельности; предоставления подложных или полученных неправомерным путем ⁴гарантийных писем и поручительств; предоставления в качестве залога неполноценного либо уже заложенного, а иногда и не принадлежащего заемщику имущества. Одним из самых распространенных и опасных видов мошенничества в сфере банковской деятельности является обман посредством использования подложных авизо.

В большинстве случаев получатель кредита, имея умысел на безвозмездное завладение банковскими деньгами, сообщает банку заведомо ложные сведения о якобы имеющемся у него желании и возможностях своевременно погасить кредиторскую задолженность. Так, в начале и середине 90-х годов прошлого века многомиллиардные мошеннические хищения из банков России были совершены с использованием фиктивных платежных документов (авизо, чеков "Россия" и т.п.). По этим фактам было возбуждено более тысячи уголовных дел, в которых фигурировало 5000 фиктивных авизо и других документов на сумму 598 млрд. руб.

Суть обмана при завладении банковским кредитом с корыстной целью в составе  мошенничества состоит в том, что лицо, обращаясь с заявлением на получение кредита без цели его возвращения, представляет заведомо искаженные документы (расчеты прибыли и убытков создаваемого, созданного или несуществующего предприятия, отчеты об имуществе и собственном финансовом состоянии), которые выгодно характеризуют его как претендента на получение кредита, играя решающую роль в положительном решении этого вопроса.

В части 4 ст. 159 УК РФ предусматривается в качестве особо квалифицирующего признака мошенничества  при завладении кредитом путем обмана совершение этого преступления организованной группой. Такая группа создается, как правило, для совершения серии хищений кредитных средств. Она может включать в себя работников банка вплоть до главного бухгалтера. Мошенническое завладение кредитами с участием самого руководителя банка осуществляется лишь в особых случаях, когда сам банкир становится на преступный путь, прибегая к банкротству банка в корыстных целях. В этих случаях лица, завладевшие банковскими средствами, являются подставными или вымышленными, действующими с целью обмана добросовестных вкладчиков банка и, по сути, - члены преступной организованной группы. Эти действия могут иметь дополнительную квалификацию по ст. 195 УК РФ "Неправомерные действия при банкротстве", по ст. 196 УК "Преднамеренное банкротство", по ст. 197 УК "Фиктивное банкротство" и по другим статьям Особенной части УК РФ.

Несмотря на то что руководитель и главный  бухгалтер ставят свои подписи в  одном общем документе, на практике имеются случаи, когда ответственность  каждого из них наступает за совершение собственных действий (бездействия). Руководитель и главный бухгалтер или лицо, фактически исполняющее их обязанности, могут отвечать самостоятельно при отсутствии сговора, когда документ подается руководителю для подписи без объяснения его содержания, включающего в себя элементы обмана. Это исключает такой квалифицирующий признак мошенничества, как группа лиц по предварительному сговору или организованная группа. Здесь более правильным будет говорить о сочетании обмана со злоупотреблением доверием, которое способствует обману.

Условием привлечения виновного к уголовной ответственности за мошенничество в сфере банковского кредитования являются последствия его действия в виде причиненного банку материального ущерба. Исходя из содержания ст. 159 УК такое мошенничество практически никогда не может быть квалифицировано по ч. 1 данной статьи, так как кредит, как правило, не выдается ниже 2,5 тыс. руб. Если же преступные действия направлены на завладение большей суммой, то появляется основание квалифицировать мошенничество по ч. 2 ст. 159 УК, так как п. 2 примечания к ст. 158 УК РФ в этом случае позволяет признать ущерб значительным.

Объективная сторона  незаконной банковской деятельности (ст. 172 УК) определяется как "осуществление  банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или  без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере."

Цель ст. 172 УК РФ - охрана стабильности и надежности банковской системы в стране. Противозаконная  банковская деятельность подрывает  доверие к банковской системе  России, порождает отрицательные  условия, способствующие недобросовестной конкуренции по сравнению с легитимными кредитными учреждениями, нанося при этом ущерб государственно-финансовой системе как за счет незаконной кредитной эмиссии, так и другими способами.⁵

 Сфера применения  данной статьи - деятельность предпринимательских  структур, незаконно осуществляющих законодательно регламентированные виды банковской деятельности (банковских операций). Такими структурами, в частности, могут быть учрежденные на законных основаниях юридические лица, но не имеющие права на банковскую деятельность, незаконно действующие организации (квазибанки и квазикредитные учреждения), легитимные кредитные учреждения, вышедшие за пределы полученного разрешения (лицензии). Поэтому норма ст. 172 УК является специальной по отношению к составу ст. 171 УК РФ.

 Незаконная  банковская деятельность заключается  еще и в том, что субъект,  действуя через какую-либо организацию  (чаще юридическое лицо) либо прикрываясь  ею, проводит банковские операции, начисто игнорируя существующий  порядок разрешения такого рода деятельности и/или контроля за ее осуществлением и действуя вне банковской системы с фактическим использованием ее возможностей.

 Зачастую  может быть так, что, например, кредитная организация, получившая  лицензию на осуществление банковских операций со средствами в рублях, не вправе проводить такие операции со средствами в иностранной валюте. Или другой пример: согласно установленному порядку лицензия на привлечение во вклады средств физических лиц в рублях может быть выдана по истечении двух лет с даты государственной регистрации кредитной организации. Поэтому осуществление этой банковской операции кредитной организацией, имеющей лицензию только на совершение банковских операций в рублях (без права привлечения во вклады средств физических лиц), будет рассматриваться как незаконная банковская деятельность. Незаконная банковская деятельность будет рассматриваться и в том случае, когда кредитная организация (банк) работает по отозванной лицензии.

 Банковская  деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности, и на нее распространяются требования о регистрации и лицензировании, существующие применительно к другим видам предпринимательства. Государственную регистрацию кредитных организаций, выдачу им лицензий на осуществление банковской деятельности и отзыв лицензии осуществляет Центральный банк России.

Осуществление банковских операций при наличии  лицензии, полученной неправомерно, следует  рассматривать как незаконную банковскую деятельность с нарушением условий  лицензирования.

Для осуществления  банковской деятельности все кредитные  организации (банки и небанковские кредитные организации) подлежат государственной  регистрации в Банке России.

 Лицензирование  банковских операций является  обязательным; осуществление банковских  операций в соответствии со ст. 13 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" может производиться только на основе лицензии.

 Для наступления  уголовной ответственности за  незаконную банковскую деятельность  необходимо наличие хотя бы  одного из следующих обстоятельств: а) наступление такого последствия от незаконной банковской деятельности, как крупный ущерб гражданам, организациям или государству; б) извлечение дохода в крупном размере от незаконной банковской деятельности. Как правило, ущерб причиняется кредиторам, вкладчикам и другим клиентам банка или иной организации, занимающейся банковской деятельностью, которым физические или юридические лица доверили свои средства или поручили проведение иной банковской операции. Вопрос о признании ущерба крупным решается в каждом конкретном случае, в том числе и с учетом материального положения потерпевшего.

 Крупный размер  дохода определен в примеч. к  ст. 169 УК как превышающий 250 тысяч  рублей. При исчислении дохода  следует учитывать все полученное  кредитной организацией в результате незаконной банковской деятельности.

 Субъективная  сторона преступления - косвенный  или прямой умысел, при котором  лицо осознает общественную опасность  своих действий и желает наступления  результатов своих действий либо  не желает, но сознательно допускает возможность причинения кому-либо крупного ущерба, или прямой умысел, при котором лицо, осознавая общественную опасность своих действий, желает извлечь доходы в крупном размере либо причинить крупный ущерб. Цели и мотивы деятельности могут выступать в качестве обстоятельств, учитываемых при назначении наказания.

 Субъектом  преступления являются руководители  банков и других кредитных  организаций, занимающихся незаконной  банковской деятельностью. Преступление  совершается умышленно, при осознании, что банковская деятельность осуществляется без регистрации или при отсутствии специального разрешения на выполнение определенных банковских операций и что это причинит (может причинить) крупный ущерб или принесет доход в крупном (особо крупном) размере, чего виновный желает или сознательно допускает.

 Квалифицирующие  признаки преступления: а) совершение  его организованной группой; б)  извлечение дохода в особо  крупном размере, равном одному  миллиону рублей - примечание к  ст. 169 УК РФ. Эти признаки совпадают с составом преступления, предусмотренного ст. 171 УК (см. коммент. к ней).

 Ст. 172 УК РФ  находится в некоторой конкуренции  со ст. 173 УК РФ "Лжепредпринимательство", особенно в осуществлении банковской  деятельности, с целью получения  кредитов, освобождения от налогов и т.д.

 Незаконная  банковская деятельность обычно  не расследуется как индивидуальное  преступление, ибо инкриминируется  виновным по совокупности других  преступлений:

ст. 174 УК РФ - легализация (отмывание) денежных средств;

ст. 178 УК - ограничение конкуренции;

ст. 193 УК - невозвращение  валютных средств из-за границы. 
 

Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или  иного имущества, приобретенных  другими лицами преступным путем

Несколько слов о важности проблем, связанных с "отмыванием" грязных денег. Ежегодно в России за рубеж легализуется астрономическая цифра - до 20 млрд. долларов США! Архиактуальность этой проблемы не вызывает сомнений.

 Законодательное  регулирование ответственности  за отмывание "грязных" денег  необходимо прежде всего в интересах борьбы с организованной преступностью с тем, чтобы приостановить подрыв финансовой основы этой преступности. Данная задача актуальна не только для России, но и для многих стран.

Предмет преступления- денежные средства или иное имущество, приобретенные другими лицами заведомо для виновного преступным путем.

Объективная сторона  преступления заключается в совершении финансовых операций и других сделок с денежными средствами, приобретенными другими лицами заведомо для виновного преступным путем, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом

Субъект преступления- лицо достигшее 16-летнего возраста и участвовавшие в финансовой операции с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными другими лицами путем совершения преступлений, за исключением  предусмотренных  ст. 193, 194, 198-199.

Преступление  умышленное.

Статья 174.1. Легализация (отмывание) денежных средств или  иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления