Теории происхождения государства и права

Происхождение права. 

1. Понятие права⁵.

    На  протяжении всей истории существования  права так и не сложилось единое общее, устраивающее всех определение  права, поскольку это очень сложное  и многоаспектное явление. Даже в  русском языке слово «право»  используется в разных значениях («правило поведения», «правда», «справедливость» и т.п.).

    Надо  отметить, что в современной юридической  науке сложились в основном три  подхода к пониманию права: а) нормативный; б) социологический и  в) философский (его иногда называют нравственным).

    Нормативный подход трактует право как совокупность охраняемых государством норм. Таким  образом, основной акцент делается на нормативности права, его формальной определенности и обеспеченности государственным  принуждением. Позитивным в таком  подходе является то, что он ориентирует  на соблюдение законов, дает точные критерии тем, кто применяет право, — они  должны соблюдать законы, действующие  в данный момент. Отрицательный же момент в нормативном подходе  заключается в том, что государство  объявляется главным источником правовых норм и, следовательно, то, что  оно создает, и является правом. Отсюда — игнорирование содержания права, степени свободы личности, соответствия правовых норм потребностям общественного  развития. Нормативный подход базируется на теории позитивного права, которая  отождествляет право и закон, и считает, что свои права человек  получает не от абстрактной природы, а в силу закрепления этих прав в законе.

    Социологический подход трактует право, как регулируемые им общественные отношения. Сторонники данного подхода считают, что  право надо искать не в нормах, а  в самой жизни. При этом они  различают право и закон, но полагают, что норма права, взятая вне регулируемых ею общественных отношений, теряет свои регулятивные свойства. Иначе говоря, при этом подходе право рассматривается не как система абстрактных норм, а как сеть конкретных правоотношений, как нормы, фактически применяемые на практике.

    Данный  подход не дает четких ориентиров для  правоприменителей и таит в себе опасность произвола, "вольного" обращения с законами. Он применим главным образом в законотворчестве и служит ориентиром для законодателя, который должен анализировать, что  реально складывается на практике, какие нормы применяются, а какие  — нет.

    Философский подход связывает право с мерой  свободы и справедливости. Эта  позиция основывается на естественно-правовой теории, которая различает право  и закон. При этом право трактуется как высшая идея представления о  справедливости и свободе — извечные идеалы человечества. Если нормативные  установления государства не соответствуют  идеям свободы и справедливости, то они не являются правом. Отсюда различают  правовые и неправовые законы.

    Данный  подход дает ориентиры для законодателя, который при создании новых норм должен основываться на такой высокой  идее о справедливости и свободе. Однако для правоприменителей обязательны  нормы закона, а не права.

    Все три подхода имеют право на существование, так как подчеркивают ту или иную особенность права  и формы его выражения. Право  может существовать и в виде норм (нормативный подход), и в виде общественных отношений, порождающих  правовые нормы и испытывающих, и  в свою очередь, воздействие этих норм, и, наконец, в форме идеи, правосознания, представлений о праве.

    Обычно  право воспринимается как совокупность правил поведения, установленных государством и обеспеченных, в случае их невыполнения, принудительной силой государства. В целом это определение права правильно. При таком подходе выделяются следующие признаки права:

    1) Нормативность, т.е. оно состоит  из правил поведения, которые  четко определяют права и обязанности  людей. В нормах права закрепляется  эталон, масштаб, модель поведения,  возможного и должного с точки  зрения государства.

    2) Общеобязательность, т.е. нормы права  обязательны для всех членов  общества и в случае их нарушения  государство может применить  принуждение.

    3) Формальная определенность. Это  означает, что нормы права всегда  существуют в письменной форме  и обязательно облекаются в  строго установленную форму —  законов, указов, постановлений.  Эти акты принимаются по определенной  установленной процедуре, нарушение  которой влечет признание акта  недействительным, не имеющим юридической  силы.

    4) Неперсонифицированность, т.е. отсутствие  конкретного адресата. Нормы права  адресуются всем членам общества, а не отдельным гражданам или  организациям.

    Исходя  из указанных выше признаков права, можно определить право как систему  установленных или санкционированных  государством общеобязательных, формально  определенных нормативных предписаний, регулирующих общественные отношения  и обеспеченных к выполнению принуждением со стороны государства.

    Выделяют  две главные функции права  — регулятивную и охранительную.

    Регулятивная  функция направлена на регулирование, упорядочение общественных отношений, установление правил поведения людей. Эта функция опирается на способность права предписывать, устанавливать те или иные варианты поведения. В регулятивной функции проявляется главное назначение права — упорядочивать общественные отношения.

    Охранительная функция направлена на защиту, охрану наиболее важных для жизни общества отношений. При этом право объявляет  их неприкосновенными, а нежелательные, чуждые обществу отношения стремится  вытеснить, ликвидировать. Данная функция  имеет своей задачей обеспечить выполнение требований законов, установить режим законности в обществе.

    Помимо  названных, право выполняет также  воспитательную, идеологическую и информационную функции.

    Воспитательная  функция заключается в воздействии  права на волю, сознание людей, воспитывая у них уважительное отношение  к праву.

    Идеологическая  функция состоит во внедрении  в жизнь общества идей гуманизма, приоритета прав и свобод человека, идей демократизма.

    Информационная  функция позволяет информировать  людей о требованиях, которые  предъявляются государством к поведению  личности, сообщать о тех объектах, которые охраняются государством, какие  поступки и действия признаются общественно  полезными или, напротив, противоречит интересам общества. 

2. Закономерности формирования  права⁶.

    Возникновение права, как и государства, занимало целые эпохи, испытывало различные  внешние влияния. Поэтому общетеоретическое  схематическое изложение не отражает всех особенностей происхождения права  у разных народов.

    Одним из источников права были обычаи, сложившиеся  в период формирования древних цивилизаций  и освящаемые религией, и охраняемые государством (обычное право или  правовой обычай). Среди них все  большее значение приобретали обычаи, закрепляющие неравенство членов сельской общины, привилегии высших сословий и  обязанности низших. В дальнейшем многие нормы обычного права составили  основу первых писанных законов (Законы ХII таблиц, «варварские правды»).

    Большую роль в формировании права сыграли  судебные органы. Они содействовали  разрушению системы обычаев родового строя, закрепляя в своих решениях нормы, которые соответствовали  новым порядкам. Постепенно возникает  прецедентное право, т.е. решение суда по конкретному делу превращается в  общую норму (судебный прецедент).

    С развитием письменности появляются и первые писанные законы. Становление  государства требовало все более  прочного закрепления правовых норм, придания им высокой степени формальной определенности. Возникающее право  опиралось на принудительную силу государства, иначе бы ему не вытеснить родовые  обычаи.

    Формирующееся право преследовало двоякую цель: с одной стороны — закрепление  классового (кастового, сословного) господства и, с другой — установление и поддержание  единого для всего населения  страны порядка в общественных отношениях, без чего невозможна нормальная жизнь  любого общества.

    Установлению  единого правового порядка у  некоторых народов способствовали победоносные междоусобные или межгосударственные войны.

    Государственное объединение племен в единые народы способствовало и правовой защите их внешнеполитических интересов. Вырабатывались нормы, касающиеся межгосударственных союзов, установления таможенных правил и т.п. Начинается формирование зачатков международного права.

    Ученые  правоведы, такие как: Алексеев С.С., Пиголкин А.С., Манов Г.Н. выделяют два пути возникновения права: восточный и западный.

    К первому относятся государства, в которых приоритетным является государственная собственность  на средства производства, правовые нормы  фиксируются в сборниках (Коран  в мусульманских странах, законы Ману в Индии); ко второму — страны, в которых приоритетным является частная собственность, обеспечивающая равные права собственников.

    Первый  путь был обусловлен необходимостью вести масштабные ирригационные  работы, низкой орудийной развитостью. Первоначально возникли должности  управляющих резервными пищевыми фондами, управляющих распределением продуктов, но со временем они обособились в  особую группу управленцев. Социальная дифференциация в восточном обществе происходила на основе политического  неравенства (функциональная система) — положения личности в системе  власти. Экономика основана на государственной  и общественной форме собственности, частная собственность не играет значимой роли. Это характерно для  тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная  собственность. Основной источник (способ фиксирования правовых норм) — сборники нравственно-религиозных положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха.

    Второй  путь присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая  устанавливала равенство собственников, нормы отличаются более высокой  степенью формализованности и определённости. Очень хорошо развито гражданское  право. Право возникает в результате имущественного неравенства, появления  частной собственности и раскола  общества на классы. Земля, главным  образом, находится в частной  собственности. Идёт постоянная борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые  занимают и наиболее высокие должности  в государственном аппарате. Афины  — классический пример такого пути возникновения права. Спарта — это  государство отличается от афинского  тем, что основную массу населения  составляли захваченные спартанцами  племена. Рим — здесь складывается похожая ситуация, но в процесс  становления и формирования права  активно вмешивается третья сила — плебс.

    В таких государствах создавалось  более высокое законодательство, в том числе гражданское, регулирующее имущественные общественные отношения, а частное Римское право дожило и до сегодняшних дней.

3. Теории происхождения  права⁷.

    Уже тысячелетия люди живут в условиях государственно-правовой действительности. Они являются гражданами (или подданными) определенного государства, подчиняются  государственной власти, сообразуют свои действия с правовыми предписаниями  и требованиями. Естественно, что  еще в глубокой древности они  стали задумываться над вопросами  о причинах и путях возникновения  права. Создавались самые разнообразные  теории, по-разному отвечающие на такие  вопросы. Множественность этих теорий объясняется различными историческими и социальными условиями, в которых жили их авторы, разнообразием идеологических и философских позиций, которые они занимали. Раскрыть все теории не представляется возможным в силу их многообразия, поэтому остановимся лишь на некоторых из них, наиболее известных и распространённых. К числу последних справедливо будет отнести: теологическую (божественную), патриархальную, договорную, насилия, психологическую, расовую, материалистическую (классовую) теории.

4.1 Роль религии в  возникновении права 

    В глубокой древности наиболее сложившейся  идеологической силой выступала  религия. Особую роль она сыграла  в возникновении права у народов, где в производящем хозяйстве  доминировали скотоводство и земледелие. Так, естественной для земледельцев, особенно в странах жаркого климата, стала религия Солнца (Месопотамия, Передняя Азия, Индия, Древний Египет, Месоамерика, Горное Перу). Возникновение  культа высшего божества содействовало  возвышению племенных обычаев над  обычаями отдельных родов и вело к упрочению веры в единый для  всего народа порядок, данный свыше  верховным божеством. Жрецы, носители новой религии, выработали представления  о временах года, воплотившиеся в  древних агрокалендарях, устанавливающих  для всех цикличность проведения сельскохозяйственных и ирригационных  работ, сопровождавшихся религиозными обрядами поклонения Солнцу. Этот порядок поддерживался властью первых городов-государств, находившейся в руках царей, военной верхушки и бюрократии.