Правосубъектность иностранных граждан

     Способность к труду, как известно, реализуется  в двух формах - самостоятельного и  несамостоятельного труда. Соответственно этому социализированная и получившая юридическую форму способность  к труду (трудовая правоспособность) может быть реализована в отношениях, составляющих предмет разных отраслей права, и, следовательно, субъект, реализующий своими действиями свою способность к труду, приобретает субъективные права и обязанности разной отраслевой принадлежности. Следовательно, важно проследить, в чем проявляется единство в правообладании, возникающем как форма социально-юридического отражения единой способности человека к труду, и в чем находят свое выражение отраслевые особенности в правообладании, коль скоро для такого единства и такого разграничения имеется объективная основа.

     Иногда  при поступлении на работу требуется, чтобы гражданин имел специальную  правосубъектность. Речь идет о наличии  у него каких-либо особых качеств, влияющих на процесс труда, например, определенной специальности, квалификации, подтверждаемых соответствующими документами, или определенного состояния здоровья, учитываемого при приеме на работу с вредными или тяжелыми условиями труда или при приеме инвалидов.

     Рассматривая  вопрос о трудовой правосубъектности, следует отметить, что, имея трудовую правосубъектность, гражданин ее может и не реализовать. Закон РФ «О занятости населения в Российской Федерации» не обязывает трудоспособного гражданина трудиться и запрещает принуждение к труду в какой-либо форме (Ст. 4 ТК).

     Тогда же, когда трудовую правосубъектность гражданин решает реализовать и поступает на работу, он приобретает, согласно ст. 21 ТК, следующие трудовые права.

     «-заключение, изменение и расторжение трудового  договора в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

     -предоставление  ему работы, обусловленной трудовым  договором;

     -рабочее  место, соответствующее условиям, предусмотренным государственными  стандартами организации и безопасности  труда и коллективным договором;

     -своевременную  и в полном объеме выплату  заработной платы в соответствии  со своей квалификацией, сложностью  труда, количеством и качеством  выполненной работы;

     -отдых,  обеспечиваемый установлением нормальной  продолжительности рабочего времени,  сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков;

     -полную  достоверную информацию об условиях  труда и требованиях охраны  труда на рабочем месте;

     -профессиональную  подготовку, переподготовку и повышение  своей квалификации в порядке,  установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

     -объединение,  включая право на создание  профессиональных союзов и вступление  в них для защиты своих трудовых прав, свобод и законных интересов;

     -участие  в управлении организацией в  предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами  и коллективным договором формах;

     -ведение  коллективных переговоров и заключение  коллективных договоров и соглашений через своих представителей, а также на информацию о выполнении коллективного договора, соглашений;

     -защиту  своих трудовых прав, свобод и  законных интересов всеми не  запрещенными законом способами;

     -разрешение  индивидуальных и коллективных  трудовых споров, включая право на забастовку, в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

     -возмещение  вреда, причиненного работнику  в связи с исполнением им  трудовых обязанностей, и компенсацию  морального вреда в порядке,  установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

     -обязательное  социальное страхование в случаях,  предусмотренных федеральными законами»/ 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 2. Правосубъектность иностранных  граждан

     На  территории Российской Федерации правила, установленные настоящим Кодексом, законами, иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения иностранных граждан (ст. 11 ТК).

     Реформирование  социально-экономической сферы в  России ставит ряд новых проблем в сфере применения норм трудового права. Необходимость усиления защиты трудовых прав граждан Российской Федерации, и, в первую очередь, права на защиту от безработицы, с одной стороны, и растущая потребность в использовании иностранной рабочей силы - с другой, предопределяют важность правовой регламентации такого вопроса, как порядок привлечения иностранных работников и определение их правового статуса.

     Можно выделить следующие особенности  трудовой правосубъектности лиц, не являющихся гражданами России, которые заключаются в следующем:

     1) в особом (административно-разрешительном) порядке констатации государством  наличия трудовой правосубъектности  у указанных лиц;

     2) в особом (также административно-разрешительной) порядке реализации трудовой  правосубъектности (разрешительный порядок использования иностранной рабочей силы, допуска к работам, связанным с государственной тайной);

     3) в ограничении объема трудовой  правосубъектности (невозможность  использования труда иностранцев  и лиц без гражданства на должностях государственной службы, связанных с выполнением функций публичной власти).

     Кроме того, правовой статус иностранных  работников отличает и наличие специфических  санкций, в частности, прекращение  права на осуществление трудовой деятельности.

     Иностранные граждане приобретают трудовые права и обязанности наравне с гражданами Российской Федерации за исключениями, о которых будет сказано ниже.

     Иностранные граждане не могут быть судьями Конституционного суда, арбитражных судов и судов  общей юрисдикции (Статья 119 Конституции Российской Федерации.) Также они могут поступать на службу в милицию, (Часть первая статьи 19 Закона РФ от 18.04.91 № 102601 «О милиции».), в таможенные органы (Статьи 1, 3 Федерального закона от 21.07.97 № 114-ФЗ «О службе в таможенных органах Российской Федерации».) и работать прокурорами или следователями прокуратуры (Пункт 1 статьи 40 Закона РФ от 17.01.92 № 2203-1 «О прокуратуре Российской Федерации».)

     Иностранные граждане не могут быть государственными (Пункт 1 статьи 3 Федерального закона РФ от 31.07.95 № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации».) и муниципальными (Пункт 1 статьи 7 Федерального закона РФ от 8.01.98 № 8-ФЗ «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации».) служащими.

     Также иностранцы не могут входить в  состав экипажа морского (Статья 41 Кодекса  торгового мореплавания СССР.) или  воздушного (Пункт 4 статьи 56 Воздушного кодекса Российской Федерации.) судна. Однако, в определенных случаях допускаются  исключения из этих правил.

     Допуск  лиц из числа иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов к государственной  тайне осуществляется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации. такой порядок установлен Постановлением правительства РФ от 22 августа 1998 года № 1003 «Об утверждении Положения о порядке допуска лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, а также лиц из числа иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов к государственной тайне». В соответствии с пунктом 6 данного положения иностранные граждане допускаются к государственной тайне на основании международного договора, предусматривающего обязательства иностранного государства по защите передаваемых ему сведений, составляющих государственную тайну. 
Правовой статус иностранных работников включает в себя санкцию, вытекающую из разрешительного порядка реализации их трудовой правосубъектности. Такой санкцией является лишение права на осуществление трудовой деятельности на территории Российской Федерации. Совершенно очевидно, что подобная санкция не может применяться к российским гражданам.

     Тем не менее иностранные работники  имеют и некоторые льготы, по сравнению  с российскими работниками, хотя эти льготы и не относятся к  сфере трудовых отношений. Данные льготы вытекают из самой сущности привлечения иностранных работников. Так имущество. ввозимое в Российскую Федерацию иностранными работниками предприятий с иностранными инвестициями для собственных нужд, освобождается от взимания таможенной пошлины. ( Часть вторая статьи 24 Закона РФ от 4.07.91 № 1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР».)

     Ряд особенностей выявляется и в отношении  уплаты за иностранных работников страховых  взносов в Пенсионный фонд, (См. письмо Пенсионного фонда РФ от 1.12.97 №  ЕВ-16-28/8548 «Об уплате страховых взносов  в ПФР за иностранных граждан».), однако в данной статье эти особенности не рассматриваются, поскольку не относятся к трудовой правосубъектности указанных лиц.

     Заключение  трудового договора с иностранными работниками 
Основным нормативным актом, регулирующим привлечение в Российскую Федерацию иностранной рабочей силы является Указ Президента РФ от 16.12.93 № 2146 «О привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы», которым было утверждено Положение о привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы (далее - Положение).

     Для заключения трудового договора с  иностранными гражданином работодатель должен представить в Федеральную  миграционную службу России предложение (заключение) соответствующих органов  исполнительной власти республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов федерального значения с обоснованием целесообразности привлечения и использования работодателем иностранной рабочей силы.

     Указанные органы исполнительной власти при принятии решения о выдаче соответствующего предложения руководствуются принципом приоритетного права российских граждан на занятие вакантных рабочих мест и учитывают наличие на соответствующей территории равноценной рабочей силы. На вынесение положительного решения влияет также отсутствие возможности перераспределения трудовых ресурсов из других регионов страны.

     Таким образом, при обосновании целесообразности привлечения иностранной рабочей  силы необходимо доказывать невозможность, либо крайнюю неэффективность привлечение на данную работу российских работников.

     Значительные  особенности заключения трудового  договора с иностранными гражданами выявляются и на стадии предварительных  переговоров. Учитывая указанный выше административно-разрешительный порядок привлечения на работу иностранцев, работодатель сначала проводит переговоры с иностранными работниками. Оговаривает условия контракта и представляет этот контракт в Федеральную миграционную службу, наряду с заявлением и предложением (заключением) органа исполнительной власти региона. Таким образом, после достижения соглашения по условиям контракта он тем не менее еще не является заключенным. Заключение его становится возможным лишь после получения разрешения от Федеральной миграционной службы. После заключения контракта работодатель направляет в Федеральную миграционную службу сведения об этом контракте.

     Исходя  из нормы, указанной в пункте 8 Положения  трудовой договор с иностранными гражданином может быть заключен сроком не более чем один год, поскольку именно на этот или меньший) срок выдается разрешение на привлечение иностранной рабочей силы. По мотивированной просьбе работодателя действие разрешения после окончания его срока может быть продлено, но не более чем на один год. Соответственно, на этот же срок продлевается и действие контракта.

     Некоторая неопределенность выявляется в вопросе  о возможности включения в  трудовой договор с иностранным  работником условия об испытании. Положение  каких-либо ограничений на этот счет не содержит, в связи с чем представляется, что установление испытания возможно.