Обычное (традиционное) право Китая

карательных  и  договорных   запретов   китайское   законодательство   не

обособляло  сферу  уголовного  наказания  от   административного.   Любое

нарушение в сфере деятельности администрации, начиная  от  опоздания  или

невыхода чиновника на работу, влекло за собой  уголовное  наказание.  При

этом чиновник не нес наказания за противоправное деяние,  если  оно  было

совершено по приказу начальника.

    В Ханьском Китае, согласно конфуцианскому принципу "если воля добрая,

то человек не нарушает закон", стало складываться специфическое учение  о

форме вины, учитываться преступная воля при определении меры наказания. В

соответствии  с  этим  требованием   китайское   право   стало   выделять

предумышленные и преднамеренные преступления; преступления, совершенные с

умыслом и без него, а также по ошибке.

    Предумышленное  преступление по Танскому кодексу отличалось не  только

составлением плана, но и предварительным сговором двух или более человек.

Еще в древнем праве проводились различия между законченным  преступлением

и покушением как проявлением преступной воли, наказываемым  более  мягко.

Однако нечеткость  действия  многих  общих  принципов  уголовного  права,

деформировавшихся под воздействием конфуцианских  догматов,  приводила  к

тому, что часто  покушение  наказывалось  как  законченное  преступление,

например, в случае намерения убить кровного родственника. Простой замысел

или намерение, а также  покушение  наказывались  смертной  казнью  как  и

законченное преступление, если оно относилось к категории  описанных  "10

зол".

    Концепция "преступной  воли"  также  определяла  и  содержание  таких

институтов как соучастие и групповое преступление. Еще  на  рубеже  новой

эры  сложилась  особая  норма,  согласно  которой  наиболее  виновным   в

преступной   группе   считалось   лицо,    непосредственно    замыслившее

преступление, планировавшее его. Преступление и  признавалось  групповым,

если оно было совершено по предварительному сговору, в  противном  случае

участники преступной группы отвечали каждый  за  отдельное  преступление.

Выделение "идейного вдохновителя" преступления, вина  которого  считалась

наиболее тяжкой по сравнению с  другими  участниками  преступной  группы,

было существенной победой конфуцианства над универсализмом легизма.

    Конфуцианское  представление о  преступлении  как  нарушении  "ли"  не

исключало  жестокого  наказания  за  ее  нарушение.  Крайняя   жестокость

наказаний, сложившихся еще в упомянутый в первой главе период  господства

легистов в период династии Цинь (III в. до н.э.), где преступников варили

в котлах, вырывали у них ребра, сверлили головы и  т.п.,  в  определенной

степени  уравновешивалась  возможностью  применения  весьма   интересного

правового института – символических  уголовных  санкций.  Особая  система

символических наказаний "сян" была  известна  еще  во  II  тыс.  до  н.э.

Отрезание ноги в соответствии с ней заменялась  покраской  тушью  колена,

смертная казнь – ношением  холщовой  рубахи  и  пр.  Тем  самым  общество

пыталось перевоспитать преступника, выставляя его на всеобщее осуждение и

презрение. Своеобразным напоминанием "сян" в праве  последующего  времени

стало сохранение татуировки в качестве одного из наказаний.

    По Танскому кодексу наказание осуществлялось в виде  смертной  казни,

каторжных работ в ссылке и без ссылки, а также битья палками. Палки имели

точно зафиксированные размеры и изготавливались  под  контролем  властей.

Смертная казнь была двух  видов:  обезглавливания  или  удавления.  Казнь

через   повешение   не    применялась.    Обезглавливание    определенным

отрицательным  образом  сказывалось,  согласно  поверью,   на   загробном

существовании человека (в связи с тем, что голова отделялась от тела).

    Однако  ряд  привилегий  определенные  преступники  в  зависимости  от

социального положения  все же имели. В  подавляющем  большинстве  случаев

это было чиновничество.  Каторга  или  ссылка  могла  быть  заменена  для

чиновника лишением должности, ранга или титула.

    Льготами  пользовались и родственники  чиновника  –  в  зависимости  от

"силы  тени",  падающей  от  высоты  ранга  чиновника  или   от   степени

родственной  близости   6.   "Тень"   определялась   в   соответствии   с

конфуцианским критерием определения  срока  ношения  траурной  одежды  по

умершему родственнику.

    В подобных  случаях также  действовал  принцип  "восьми  суждений"  (о

лицах, имеющих право на смягчение наказания). Этот принцип  восходил  еще

ко временам династии Хань и определял следующие восемь групп лиц, имеющих

право на смягчение наказания:

 

1. Родственники  государя;

2. "Ветераны" (личные  слуги и охрана государя);

3. "Мудрецы" (благородные  мужи, лица, искусные во  владении  оружием  или

  словом, а также  показавшие высокое мастерство  в соблюдении этикета);

4. "Талантливые" (опытные чиновники и мастера  обучения коней в армии);

5. "Заслуженные" (отличившиеся в военной службе);

6. "Высокочтимые" (лица, обладавшие высоким чиновным  рангом);

__________

6 Тень императора  была самой мощной, и в период  династии  Мин  охватывала

более 100 тыс. человек.

7. "Усердные" (чиновники  государственной службы и послы);

  8.   "Гости" (потомки ранее правивших династий).

 

    Смягчение  наказания  обеспечивалось  определенной  и  восходящей   к

династии  Хань  процедурой  в  такой  последовательности:  1)  обсуждение

вопроса о социальном статусе преступника; 2) подача прошения о  смягчении

ему наказания; 3) смягчение меры наказания.

     Одним  из  самых   типичных   и   тяжелых   преступлений   считалось

взяточничество, которое  сближалось  с  разбоем  и  воровством  в  рамках

Таблицы наказаний  за  "шесть  видов  присвоения"  казенного  и  частного

имущества.  Согласно  Танскому  кодексу,  наказуемые   виды   присвоения,

расположенные    по    принципу    убывающей    общественной    опасности

("злостности"), выглядят следующим образом:  грабеж  или  разбой  в  двух

разновидностях: с применением угроз или  силы  и  с  применением  оружия;

взяточничество с нарушением закона в двух разновидностях:  взяточничество

получающих жалование и  не  получающих  его.  Перечисленные  преступления

подразумевают в качестве наказания смертную  казнь  через  удавление  (по

всем этим видам) и через обезглавливание (для разбоя  в  обоих  случаях).

Далее следуют  взяточничество  без  нарушения  закона  получающими  и  не

получающими жалование, воровство, присвоение подведомственного  имущества

и наказуемое присвоение. Обращает на себя внимание такой род  смягчающего

вину обстоятельства для чиновников – казнокрадов, как взяточничество  без

нарушения закона по сравнению со взяточничеством с нарушением закона.

     Широко  распространенной  практикой   в   применении   наказаний   в

средневековом  Китае  стало  предоставление  возможности   избежать   или

сократить  срок  вынесенного  наказания  (в  случаях,  когда  совершенное

преступление  не  входило  в  описанный  перечень  10  зол)   с   помощью

материального откупа или осуществлением определенной физической работы.

Так, наказание битьем палками можно было заменить работой в месяцах, либо

пересчетом на серебро, зерно и  т.п.  Однако  возможность  откупиться  от

наказания предоставлялась не всем и  при  наличии  определенных  условий.

Принимались  во  внимание  возраст,   социальное   положение,   состояние

здоровья, род занятий, характер преступления и вид наказания.  Дозволялся

откуп  для  гражданских  и  военных  чиновников  за   совершение   лично-

бескорыстных преступлений. Взамен всех видов наказаний  откуп  дозволялся

для лиц старше 75 и моложе 15 лет.

 

 

                            Семейное право. Брак.

 

    Конфуцианские  каноны тесно связывали традиционное  уголовное  право  с

нормами  брачно-семейного  права.  Китайская  семья  строилась   согласно

представлениям о семье как о первичной социальной ячейке, функционирующей

на основе естественных  законов  в  общей  системе  социального  порядка.

Первейшей  целью  брака  было   обеспечение   физического   и   духовного

воспроизводства  семьи,  которое  достигалось  рождением   прежде   всего

мужского потомства. Отсутствие потомства  рассматривалось  конфуцианством

как проявление сыновней непочтительности, наиболее тяжким из других видов

непочтения к родителям.

    Для заключения  брака было необходимо соблюдение  ряда  условий.  Брак

заключался семьями жениха и невесты или самим женихом и семьей невесты  и

скреплялся частным  соглашением,  нарушение  которого  влекло  не  только

определенные материальные потери, но  и  наказание  в  уголовном  порядке

старших в семье. Традиционное убеждение, что брак – это соглашение  между

не только живыми, но и  умершими  предками,  крайне  заинтересованными  в

приобретении  жены  и  ее  плодовитости,  находило  внешнее  выражение  в

соответствующем ритуале сватовства, включавшим в себя не только  дары  от

семьи жениха семье невесты, но и молебен в храме предков.

    С глубокой  древности сохранилось также  правило, что жених  и  невеста

не должны носить одну  и  ту  же  фамилию,  чтобы  ненароком  не  смешать

родственные семьи. Однако скудность семейных фамилий в китайском обществе

предопределила постепенное утрачивание важности этого правила.

    Возраст  брачного  совершеннолетия  в  кодексах  не  закреплялся.  Как

правило, он варьировался вокруг цифр 15 – 16 лет для мужчин и 14 – 15 лет

для женщин. Однако были зафиксированы верхние пределы брачного  возраста:

для мужчин – 30, а для женщин – 20  лет,  как  бы  фиксировавшие  пределы

терпения предков на непочтительного потомка. В соблюдение данных пределов

было вовлечено и государство, следившее за тем, чтобы они не  нарушались.

С этой  целью,  по  свидетельству  упомянутой  ранее  "Чжоу  ли",  особый

чиновник  составлял  списки  мужчин  и  женщин,   достигших   предельного

возраста, и наблюдал, чтобы все тридцатилетние мужчины брали себе в  жены

девушек, достигших 20 лет.  Был  распространен  обычай  помолвки  еще  не

родившихся детей.

    Развод  в китайском  традиционном  праве,  в  отличие  от  большинства

других восточных правовых систем, не только разрешался,  но  и  поощрялся

или  прямо  предписывался  под  угрозой  уголовного  наказания  в  случае

"нарушения супружеских  отношений". Имелось в виду,  например,  причинение

вреда путем побоев, оскорблений, ранений и пр.  самому  супругу  или  его

родственникам. Требование развода, таким образом, могло предъявляться  не

только супругами, но и членами их семей. "Ли" предписывали развод мужчине

под угрозой наказания, если жена  "не  оправдала  надежд  предков",  была

непослушна свекру и свекрови, бесплодна, распутна, завистлива,  болтлива,

тяжело больна, а также если она воровски использовала семейное имущество.

    Возможности  женщины оставить своего мужа  или  наоборот,  протестовать

против развода,  были  незначительны.  Согласно  древним  правилам,  жена

должна была оставаться с мужем в "жизни земной и  загробной",  ей  нельзя

было второй раз  выходить  замуж.  Но  и  мужу,  требующему  развода  без

оснований, грозила каторга. Он не мог развестись, если жене  некуда  было

уйти, если она носила траур по его родителям и пр.  Ответственность  мужа

за жену выражалась и в  том,  что  при  всех  ее  правонарушениях,  кроме

тяжкого преступления и измены, она выдавалась ему на поруки.

    Глава  семьи  выступал  в  роли  ее  властителя,  хозяина  имущества.

Характерный  факт:  понятие  "отец"  выражалось  на  письме   иероглифом,

изображавшим руку, державшую прут  –  символ  наказания  за  непослушание

членов семьи: жены, детей, младших родственников. За  избиение  жены  муж

наказывался значительно менее сурово,  чем  жена  за  избиение  мужа.  До

определенного исторического момента (предположительно – рубежа новой эры)

отец мог продавать своих  детей,  кроме  старшего  сына,  пользовавшегося

рядом преимуществ перед другими детьми. Безнаказанность  убийства  отцом,

матерью, дедом  и  бабкой  по  отцу  сына,  внука,  невестки,  явившегося

следствием нанесения им  побоев,  вообще  сохранилась  до  XIX  в.  Также

наказывались сыновья, внуки,  пытавшиеся  без  разрешения  отделиться  от

семьи или присвоить часть семейного имущества.

 

 

                 Правовой статус отдельных групп  населения.

 

    Рассмотрение  вопроса о  лицах  как  субъектах  права  в  традиционном

обществе  тесно  связано  с  выявлением   правовых   различий   отдельных

социальных слоев, сословий, групп населения. Китайское традиционное право

не знало европейской концепции субъективных  прав  личности,  гражданина,

индивида, берущей свое начало еще в античном мире. В китайских кодексах и

официальных документах правовое положение личности определялось  термином