Формы права

     Этот  источник права широко используется в англосаксонской системе права. Так, в Великобритании право создано  королевскими Вестминстерскими судами, ибо общее право - это право  судебной практики. Судебная практика в Великобритании и других государствах данной правовой семьи не только реализует право, но и создает норму права. Соответственно судьи исполняют роль субъектов правотворчества. Обязанность придерживаться норм права, уже содержащихся в общей части судебных решений, уважать судебные прецеденты вполне логична для права, созданного судебной практикой. Судьи в государствах с общей системой права обязаны придерживаться решений, принятых их предшественниками.

     Судебный  прецедент - источник права, в наибольшей мере раскрывающий своеобразие англосаксонской правовой системы. Возникший в Англии и распространившийся в десятках стран мира, он повсеместно остается в основе своей английским, хотя, конечно, и отражает специфику местных условий и британской колониальной политики.

     Условием  действия системы прецедентов является наличие источников информации о прецедентах, т.е. судебных отчетов (law reports). Об их важности свидетельствует тот факт, что доктрина обязательности прецедента сложилась в современном виде лишь в середине XIX века, когда запись судебных отчетов стала цельной системой.⁴

     Определение характера прецедента и степени  его обязательности применительно  к конкретному делу предполагает разработанную технику отличий  как ratio от obiter "внутри" судебного  решения, так и собственно прецедентов от фактической основы дела. В отличие от законодателя суд не обладает свободой выбора тех норм и политики, которые он считает лучшими. В Англии сложился принцип жесткого следования прецедентам. Наиболее ярко он проявляется в правиле, согласно которому авторитет старых прецедентов с течением времени не только не утрачивается, но, напротив, возрастает.

     Вместе  с тем жесткое следование прецедентам  отнюдь не исключает возможности  отмены действующих прецедентов. Так, вышестоящий суд может отвергнуть решение нижестоящего, а в некоторых случаях и свое предыдущее решение. Кроме того, любая правовая норма может быть изменена парламентским актом. При этом отмененный прецедент имеет ретроспективное действие, что негативно сказывается на уже сложившихся отношениях.

     С учетом особенностей действия судебного  прецедента во времени учеными выделяются три варианта его применения:

     - новый прецедент применяется  только к правоотношениям, возникшим  после его принятия (перспективное действие прецедента);

     - новый прецедент может применяться  не только к правоотношениям,  возникшим после его принятия, но и к фактам дел, находящихся  в производстве ранее (настоящее  перспективное действие прецедента);

     - новый прецедент может применяться не только к правоотношениям, возникшим после, но и до его принятия (ретроспективное действие). В этом случае наблюдается обратная сила прецедента.

     В Европе сложившаяся практика Европейского суда по правам человека получила название прецедентной. Нормы Конвенции о правах человека и основных свободах не применяются судом отдельно от тех решений, которые были вынесены ранее Судом по применению этой статьи или нормы. Формулируя любое ходатайство в Европейский суд, надо обязательно ссылаться на существующую практику Европейского суда.⁵

2.5. Международное право

 

     Термин "международное право" возник в средние века. В основе его  зарождения были авторитет и международное  признание авторитета римского права, в котором содержались нормы, рассчитанные на регулирование отношений, возникающих между римскими гражданами и иностранцами, а также иностранцев между собой на территории Рима. Такое право называлось "jus gentium" - право народов. Позже это понятие трансформировалось в "jus inter gentes" - право между народами, или международное право.

     С середины XX столетия международное  право стало выполнять роль интегратора  в процессе формирования национальных правовых систем. Оно создает "условия  для все более активного использования "правовых образцов" других стран, ...гармонизации национальных законодательств и тесного переплетения национальных и "внешних" норм". По своей природе являясь преимущественно договорным, оно уделяет большое внимание процедуре заключения и выполнения международных договоров.⁶

     Иерархическая система источников формирования права различных государств включает в себя совокупность нормативных правовых актов различных видов и уровней международных организаций - универсальных (ООН), региональных (Совет Европы, СНГ), специальных (МАГАТЭ), а также национальных (федеральных, региональных и местных).

     В целях повышения эффективности  взаимодействия между государствами - членами СНГ Российской Федерацией предпринимались меры по улучшению  сотрудничества в этом вопросе. Была утверждена Программа взаимодействия федеральных органов государственной власти Российской Федерации в области информационно-правового сотрудничества с органами власти государств - членов СНГ, в разработке которой принял участие ряд министерств и ведомств (Минюст, МИД, ФАПСИ и др.).

     В отношении национальных правовых систем международное право выполняет следующие основные функции:

     - координирующую - посредством установления  общеприемлемых стандартов поведения  субъектов международного права;

     - регулирующую - посредством восприятия  государствами устанавливаемых императивов правового поведения;

     - охранительную - посредством возможности  обращения государств за защитой  нарушенных прав и законных  интересов в соответствующие  международные структуры;

     - обеспечительную - посредством применения  мировым сообществом комплекса мер (политических, экономических, правовых, военных и т.д.) по отношению к государству, позволяющему осуществлять действия в отклонение от общепринятых принципов.

     Важное  место в международно-правовой системе  принадлежит доктринам, разрабатываемым как отдельными юристами, так и отражающими их коллективное мнение (в том числе и представителей различных государств). Мировое сообщество создало еще в 1873 г. Ассоциацию международного права (штаб-квартира находится в Лондоне). В том же году был учрежден Институт международного права (штаб-квартира в Брюсселе).

     Кодификация международного права рассматривается  как один из важнейших способов международного правотворчества, выражающийся в процессе систематизации действующих норм с  целью устранения возникающих противоречий, восполнения пробелов и замены устаревших норм на новые.

     Характеризуя  международное право как один из источников формирования права России, необходимо отметить следующее обстоятельство. Конституция РФ (ст. 71) и Федеральный  закон РФ "О международных договорах Российской Федерации" право на заключение, прекращение и приостановление действий международных договоров отнесли к ведению Российской Федерации. В то же время выполнение международных договоров, т.е. правоприменительный процесс, относится к совместному ведению Федерации и входящих в ее состав субъектов. Общая правоприменительная практика на уровне субъектов Российской Федерации свидетельствует о наличии случаев отклонения от положений международных договоров.

2.6. Нормативный правовой акт

 

     Нормативный правовой акт - установленный государством акт, содержащий общие правила поведения (норма права). Данная форма права  известна всем обществам. По юридической  силе нормативные акты делятся на законы и подзаконные акты.

     В России законы делятся на конституционные и обыкновенные. К конституционным законам относятся прежде всего сама Конституция и законы, которые упоминаются в Конституции (всего их около 20).

     По  органу, принимающему закон, в Российской Федерации различают законы федеральных  представительных органов и законы федеральных органов субъектов Федерации. По объему и объекту регулирования законы делятся на общие и специальные. Общие законы посвящены определенной сфере общественных отношений. К ним относятся основы законодательства, основные принципы законодательства, кодексы. Специальные законы регулируют более узкие сферы общественных отношений (например, Законы РФ "О милиции", "О залоге" и др.).

     Подзаконный нормативный правовой акт - это документ, издаваемый в соответствии с законом  и ему не противоречащий, содержащий нормы права, конкретизирующие, детализирующие и организационно обеспечивающие действие закона. Он является понятием собирательным и представляет собой иерархию актов, начиная от высших представительных органов, Президента, Правительства и кончая актами местных органов власти и управления. В федеративном государстве необходимо также различать подзаконные нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти и субъектов Федерации.

2.7. Нормативный договор

 

     Значимость нормативного договора как одного из источников определяется тем, что право по своей сути, за незначительным исключением, "договаривается" с субъектами права о характере юридически значимого поведения в обществе в той или иной ситуации по различным поводам. Такое понимание права зародилось еще в античности. Римские юристы согласие народа считали универсальным правообразующим фактором. Это нашло свое отражение в доктрине естественного права, признавающей договор в качестве единственного правомерного источника позитивного права. В то же время сторонники естественно-правовой школы договор рассматривали как фактический, но не юридический источник, как средство добровольного самоограничения свободной личности.

     Нормативный договор - соглашение двух или более сторон, устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы в пределах их компетенции. Такие договоры бывают внутригосударственными и международными. Они могут содержаться в нормах права, принимаемых международными организациями различного вида: универсальных (ООН), региональных (Совет Европы), специализированных (МАГАТЭ, ВОЗ, ВТО).

     Для нормативных договоров как особых видов договоров характерны следующие  основные черты:

     - предназначены регулировать наиболее  устойчивые и типичные виды  общественных отношений;

     - заключаются в публичных интересах  для достижения общественно полезных  целей;

     - охватывая широкий круг общественных  отношений, они носят комплексный  характер и могут выступать  в качестве самостоятельных источников  права;

     - распространяют свое действие на формально неопределенный круг лиц;

     - рассчитаны на неоднократное  применение;

     - как правило, не имеют фиксированного  срока действия (если речь идет  о временной передаче полномочий, то нормативный договор носит  устанавливаемый в определенных  рамках временный характер);

     - содержащиеся в них требования  обязательны для исполнения;

     - продолжают свое общее действие  независимо от возникновения  или прекращения предусмотренных  ими конкретных правоотношений;

     - содержат правила поведения, юридически  значимые не только для непосредственных участников договорных отношений (внутреннее юридическое воздействие), но и для иных лиц (внешнее юридическое воздействие);

     - при возникновении спорных ситуаций, связанных с их исполнением,  предусматривается специальная  процедура разрешения юридического конфликта, связанная с определением уполномоченных субъектов (Конституционный Суд РФ, подобные суды в субъектах Российской Федерации - конституционные или уставные).

     Федеративные  государства, как правило, строятся на основе договора между федеральной властью и субъектами федерации. Они регулируют предметы ведения сторон и их полномочия.

2.8. Доктрина и религиозные  тексты

 

     Под доктриной как источником права  понимается наука (теория, концепция  или идея), которые во всех без  исключения случаях используются в правотворческом и правореализующем процессе. В романо-германской правовой семье доктрина имеет первостепенное значение, так как в течение длительного времени она была основным источником права, которое было выработано в университетах в период XVIII - XIX вв. В литературе отмечается, что относительно недавно с победой идей демократии и кодификации доктрина уступила свое первенство закону.