Адвокат в арбитражном процессе

     Порядок рассмотрения дела по существу в арбитражном  суде регулируется в основном нормами, изложенными в гл.гл.16, 17 АПК. Разбирательство  дела происходит в открытом судебном заседании с обязательным извещением всех участвующих в деле лиц о  времени и месте рассмотрения дела. При рассмотрении дела суд  непосредственно исследует доказательства по делу: заслушивает объяснения участвующих  в деле лиц, показания свидетелей, заключение экспертов, знакомится с  письменными доказательствами, осматривает  вещественные доказательства.⁶

     Разбирательство происходит устно и при неизменном составе судей. Судебное заседание  ведется непрерывно, кроме времени, предназначенного для отдыха.

     В процессе судебного заседания, а  также при совершении отдельных  процессуальных действий вне судебного  заседания, составляется протокол.

     Дело  должно быть рассмотрено и решение  принято в срок, не превышающий  двух месяцев со дня поступления  искового заявления в арбитражный  суд (ст.114 АПК). В исключительных случаях  срок разрешения споров может быть продлен председателем арбитражного суда или его заместителем.

     Арбитражные споры могут рассматриваться  как единолично судьей, так и коллегиально: в составе трех судей.

     В арбитражной практике сложился определенный порядок проведения заседания, состоящий  из трех этапов:

     1) подготовительная часть;

     2) рассмотрение дела по существу;

     3) принятие решения.

     Подготовительная  часть заседания имеет главной  задачей выяснить, возможно ли рассмотреть  спор в данном заседании и создать  для этого все условия. Проверяется  явка лиц, участвующих в деле, наличие  необходимого для рассмотрения дела материала и т.п. Председательствующий разъясняет сторонам и другим лицам, участвующим в деле, их права и  обязанности, выясняет, нет ли у них  ходатайств, не изменилась ли позиция  сторон в отношении возникшего вопроса. После чего суд приступает к рассмотрению дела по существу.

     Рассмотрение  дела по существу заключается в выяснении  позиций сторон в возникшем споре, исследовании всех имеющихся материалов и установлении на их основе действительных прав и взаимоотношений сторон, причин, обусловивших возникновение данного  спора.

     Председательствующий  коротко излагает суть дела. Затем  заслушиваются объяснения сторон и  других лиц, участвующих в деле.

     Прокурор, а также уполномоченные органов  государственного управления и организаций, обратившихся в суд за защитой  прав и интересов других лиц, дают объяснения первыми. После чего могут быть выслушаны объяснения самого лица, в защиту прав которого было начато дело. Однако может быть установлена и иная последовательность выступлений лиц, участвующих в деле.⁷

     Председательствующий  управляет всем ходом процесса, устраняя из него все, не имеющее отношение  к рассматриваемому делу, принимает  меры к обеспечению надлежащего  порядка в зале заседания. Он обязан оказывать сторонам содействие в  осуществлении принадлежащих им прав.

     В стадии рассмотрения дела большое значение имеют исследование фактических  обстоятельств дела, проверка и оценка собранных доказательств. Исследование обстоятельств дела обычно начинается с проверки фактов, подтверждающих наличие между истцом и ответчиком спорных правоотношений (правообразующих  фактов). Суд выясняет обстоятельства, характеризующие взаимоотношения  сторон, их права и обязанности. При  этом важно определить, какие из искомых по делу фактов должны быть доказаны истцом, а какие ответчиком. Каждое участвующее в деле лицо должно доказать те обстоятельства, на которые  оно ссылается как на основании  своих требований и возражений. Арбитражный  суд вправе предложить участвующим  в деле лицам представить дополнительные доказательства, если сочтет невозможным  рассмотреть дело на основании имеющихся  доказательств. Обязанность по доказыванию  между сторонами в споре распределяется следующим образом: истец доказывает факты, подтверждающие существование  или отсутствие спорного правоотношения и нарушение его прав ответчиком. Истец должен доказать факт нарушения  ответчиком его прав, размер причитающихся  ему сумм, а также принятие мер  к предотвращению убытка или уменьшению его размера. Ответчик должен доказать факты, обосновывающие выдвинутые им возражения против иска. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

     АПК не содержит норм, регулирующих порядок  исследования доказательств. Поэтому  арбитражные суды руководствуются  порядком, выработанным арбитражной  практикой. Все собранные материалы  дела исследуются в заседании  судом совместно со сторонами  и другими лицами, участвующими в  деле, и их представителями. Суд обязан непосредственно заслушать объяснения этих лиц, показания свидетелей, заключения экспертов, ознакомиться с письменными  доказательствами, осмотреть вещественные доказательства.

     В судебном заседании и при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания составляется протокол. Протокол ведет председательствующий судья или другой судья состава. Протокол подписывается судьей, председательствующим в заседании, не позднее следующего после заседания дня.

     Согласно  ст.59 АПК, арбитражный суд оценивает  все доказательства по своему внутреннему  убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности, руководствуясь законодательством.

     Исследовав  материалы дела и оценив все доказательства, арбитражный суд может сделать  соответствующий вывод по существу спора. Если в итоге исследования и оценки всех материалов дела стороны  придут к соглашению по спору, оно  оформляется определением, которым  прекращается производство по делу. В  других случаях суд с учетом установленных  им фактических обстоятельств дела принимает решение - постановление  арбитражного суда, которым разрешается  спор по существу (удовлетворение в  иске, отказ в иске полностью или  частично), т.е. определяются действительные взаимоотношения сторон, их права  и обязанности. В случаях, когда  спор по существу не разрешается (например, прекращение или приостановление  производства по делу, назначение экспертизы, отложение дела слушанием и т.д.), арбитражный суд выносит определение. 

     3. Участие адвоката в судебном разбирательстве в арбитражном суде 

     В соответствии со ст. 4 АПК РФ, лишь заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный  суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав. Иногда это  право принадлежит государственным  органам. Сначала необходимо определить, есть ли у клиента то право, о котором  он ведет речь, нарушено ли оно и  в чем, чем подтвердить заинтересованность клиента в деле. Ведь право на иск - это не само нарушенное субъективное право, а возможность получения  судебной защиты в определенной процессуальной форме и в определенном порядке.

     Эти требования содержаться во многих статьях  Гражданского кодекса, а, кроме того, по ныне действующему законодательству, претензионный порядок рассмотрения споров предусмотрен в случаях, связанных  с различными видами перевозок.

     Таким образом, в тех случаях, когда  закон предусматривает претензионный  порядок, адвокату необходимо истребовать  у клиента копию претензии, если она направлялась ранее, с доказательствами ее отправки и получения или отправить  ее самому.⁸

     Если  претензионный порядок был соблюден, необходимо определиться с предметом  иска. В статье 12 ГК изложены способы  защиты гражданских прав. Защита осуществляется путем:

     - признания права;

     - восстановления положения, существовавшего  до нарушения права, и пресечения  действий, нарушающих право или  создающих угрозу его нарушения;

     - признания спорной сделки недействительной  и применения последствий ее  недействительности, последствия применения  недействительности ничтожной сделки;

     - признания недействительным акта  государственного органа или  органа местного самоуправления;

     - самозащиты права;

     - принуждения к исполнению обязанности  в натуре;

     - возмещения убытков;

     - взыскания неустойки;

     - компенсации морального вреда;

     - прекращения или изменения правоотношения;

     - неприменения судом противоречащего  закону акта государственного  органа или органа местного  самоуправления и иными способами, предусмотренными законом.⁹

     Адвокату  необходимо посоветовать клиенту, какой  из этих способов необходимо избрать  для дела, с которым он обратился.

     В процессе изучения материалов дела и  подготовки иска у адвоката начинает формироваться позиция, выработка  которой является основой для  всех последующих решений.

     Адвокат при выработке позиции по делу должен руководствоваться только интересами своего доверителя. Это означает, что  нужно придерживаться не буквы закона, который может быть несовершенным, а необходимо найти выход из критической  ситуации, причем законный.

     Перед процессом необходимо ознакомиться с материалами дела, находящегося в арбитражном суде, и лучше  это сделать как можно раньше, так как возможно там будут  находиться документы, которые нужно  проверить до начала заседаний.

     На  исковое заявление необходимо написать отзыв, так как это позволит судье  лучше ориентироваться в избранных  сторонами позициях.

     Очень важным в процедуре арбитражного разбирательства является процесс  доказывания. В ходе судебного заседания  участвующий в процессе адвокат  должен вести доказывание и содействовать  правильной оценке судом доказательств  с учетом интересов клиента, оперируя как представителями суду доказательствами, так и доводами, аргументами, основаниями  на материалах дела. Оценка доказательств - это мыслительная деятельность. Внутреннее убеждение судей формируется  с момента их ознакомления с поступившими в суд материалами до принятия решения после окончания разбирательства  дела. Аргументированное, логичное, хорошо продуманное письменное мнение адвоката по поводу оценки доказательств может  существенно повлиять на выводы суда.

     При доказывании в арбитражном суде могут использоваться только те источники  доказательств, которые предусмотрены  АПК. Это письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов, показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле.¹⁰

 

     Заключение 
 

     Система арбитража служит для защиты прав и законных интересов учреждений, организаций, предприятий и граждан-предпринимателей. Построение жизнеспособной системы  государственного арбитража является делом общегосударственного масштаба и определяет перспективы развития всей страны в целом. Можно сказать, что предпринятые на этом пути шаги в целом дали положительный эффект и теперь система арбитража отвечает реалиям времени.

     Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (п.2 ст.4) наделяет правом на обращение  в арбитражный суд прокурора. Прокурор вправе обратиться в арбитражный  суд с иском в защиту государственных  и общественных интересов (п.1 ст.41 АПК  РФ).

     В новом арбитражном процессуальном законодательстве появился новый правовой институт - иные участники процесса. К ним законодатель относит свидетелей, экспертов, переводчиков, представителей.

     Итак, участники арбитражного процесса, обладают и пользуются достаточно широким  комплексом прав, позволяющих объективно и легитимно разрешить возникающие  споры. В тоже время, широкий круг обязанностей позволяет создать  гарантии для охраняемых законом  прав и интересов граждан и  юридических лиц, участвующих в  арбитражном процессе.