Особенности биржевых сделок: правовые аспекты

Законодатель, подчеркивая эти отличительные  характеристики, в некоторых статьях  вышеназванных Законов ставит знак равенства между этими субъектами. Так, ст.9 Закона о товарных биржах, перечисляя посредническую деятельность и указывая субъектов, занимающихся ею, выделяет среди них дилера и дилерскую деятельность, хотя очевидно, что дилер посредником не является (сам покупает и продает для себя), а дилерскую деятельность сложно назвать посреднической деятельностью. Статья 10 Закона о биржах перечисляет биржевых посредников и среди них не указывает дилеров. Не ясна логика законодателя: в одной статье (ст.9 Закона о биржах) дилер объявляется посредником, в другой статье таковым не признается (ст.10 Закона о биржах). Статья 20 Закона о биржах, говоря об участии членов товарной биржи в биржевой торговле, указывает, что члены биржи, являющиеся брокерскими фирмами или независимыми брокерами (среди них не указываются дилеры), осуществляют биржевую торговлю непосредственно от своего имени и за свой счет (а так выступает только дилер), или от имени клиента и за его счет, или от своего имени и за счет клиента, или от имени клиента, но за свой счет.

Такой подход законодателя приводит к двум выводам: либо в законе происходит неверное смешение понятий дилера и брокера, либо целенаправленно ставится знак равенства между ними, что вряд ли верно.  
Определенные неточности существуют и в ст.4 Закона о рынке ценных бумаг, где говорится, что при отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и/или о возмещении причиненных клиенту убытков. Но о каком клиенте идет речь? Если мы говорим о клиенте в смысле доверителя или комитента, то исчезает разница между брокером и дилером, о которой говорится в п.1 этой же статьи. Именно это их и отличает. И в этом случае фигура дилера теряет практический смысл, т.к. он превращается в представителя или посредника, но такая форма уже существует - это брокер. Если же под клиентом понимать контрагента дилера, т.е., противоположную сторону договора, то тогда все встает на свои места. Статья 4 Закона о биржах в таком понимании вводит ограничение и противоречит такому существенному принципу гражданского законодательства, как свобода договора. В этом случае получается, что при отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его контрагентом, что, с моей точки зрения, также не является правильным.  
Если провести аналогию между дилером и обычным магазином, то увидим, что правоотношения в обоих случаях идентичны. Магазин также приобретает товар для дальнейшей продажи, но было бы ошибочным считать, что магазин является посредником в юридическом смысле слова, хотя с экономической точки зрения магазин выступает посредником между производителем и потребителем произведенной продукции.

Дилеры, участвующие в торгах на товарных биржах, обязаны получить лицензию в КТБ при МАП, а дилеры, участвующие  в торгах на фондовой бирже, получают лицензию в ФКЦБ. Об организационно-правовой форме дилера говорится в ст.4 Закона о рынке ценных бумаг: дилером  может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией. А в постановления ФКЦБ России от 23 ноября 1998 г. N 50 «Об утверждении  Положения о лицензировании различных  видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ» п.6.1 уточняется, что лицензию на осуществление дилерской деятельности может получить коммерческая организация, созданная в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

Трейдер заключает деривативный договор  от имени дилера, следовательно, права  и обязанности возникают непосредственно  у дилера, он становится собственником  купленных по фьючерсу или опциону  ценных бумаг. Продаются также ценные бумаги, принадлежащие дилеру.

Именно  дилер вносит начальную (залоговую) маржу (маржа – сумма дохода, получаемая в результате совершения экономической  операции), а не трейдер. Именно дилер  выступает стороной договора, субъектом  правоотношения, вытекающего из фьючерсного  или опционного контракта.

Таким образом, в отличие от других участников оборота срочных сделок, дилеры выступают  стороной договора и, следовательно, субъектом  правоотношения, вытекающего из фьючерсного  или опционного договора. Дилер от брокера отличается как целью, так  и способом осуществления своей  деятельности. В отличие от брокера, дилер становится собственником  купленного биржевого актива и продает  принадлежащий ему на праве собственности  актив. Доход дилера состоит из разницы  цен продажи и покупки биржевого  актива, а доход брокера - это комиссионное вознаграждение, получаемое от доверителя или комитента²⁴.

Представляется, что в законодательстве следует  провести четкую границу между фигурами дилера и брокера.

Брокер   
В соответствии с п.1 ст.3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.  
В отличие от дилеров, брокеры осуществляют посредническую или представительскую деятельность.

В соответствии со ст.9 Закона о товарных биржах, брокерской деятельностью признается совершение биржевых сделок биржевым посредником  от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента. Таким образом, вышеназванные  Законы одинаково трактуют брокерскую деятельность. Статья 20 Закона о товарных биржах отождествляет брокера и  дилера, указывая, что брокер осуществляет биржевую торговлю непосредственно  от своего имени и за свой счет. Однако брокер может выступать от своего имени и за свой счет только при  совмещении брокерской деятельности с  дилерской, и в этот момент он выступает  не как брокер, а как дилер. Кроме  того, в ст.22 указанного Закона говорится, что биржевыми брокерами являются служащие и представители предприятий, учреждений и организаций - членов биржи  и биржевых посредников, а также  независимые брокеры.

В соответствии со ст.23 Закона о товарных биржах совершение фьючерсных и опционных сделок в  биржевой торговле осуществляется биржевыми  посредниками, биржевыми брокерами  на основании лицензий, выдаваемых КТБ при МАП. Лицензии в области  фондовой биржи получают в ФКЦБ на основании постановления ФКЦБ России N 50. В пункте 6.1 постановления указывается, что лицензия на осуществление брокерской деятельности может быть выдана коммерческой организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Поэтому на фондовой бирже физические лица не могут осуществлять брокерскую деятельность. Это возможно на товарных биржах, поскольку Закон о товарных биржах допускает существование брокера без образования юридического лица. Статья 10 данного Закона говорит о независимом брокере, под которым понимается физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица.

Таким образом, брокер, в отличие от дилера, действует не в своих интересах, а в интересах клиента; в зависимости  от вида договора, заключенного между  брокером и клиентом, субъектом правоотношения, вытекающего из фьючерсного или  опционного контракта, выступает либо клиент (договор поручения), либо брокер (договор комиссии); сам факт участия  в правоотношении брокера, заключающего деривативный договор клиента, не превращает этот договор в трехстороннюю  сделку, а срочный контракт все  равно остается двухсторонне обязывающим  договором.

Можно сделать следующий вывод: в совершении биржевой сделки может принимать  достаточно большое количество субъектов. Присутствие того или иного субъекта в механизме осуществления биржевой сделки обусловлено предметом биржевой сделки. Но при этом сторонами биржевого  контракта все равно являются субъекты, непосредственно представляющие интересы продавца и покупателя.  

Глава 2. Порядок совершения биржевых соглашений

§ 2.1 Предмет, содержание и существенные условия биржевого договора  
Биржевые договоры, заключаемые в процессе торгов, именуются биржевыми контрактами.

 
Биржевые контракты приобретают  силу с момента подписания сторонами  и регистрации на бирже и действуют  до полного выполнения сторонами  своих обязательств. Однако, биржевой контракт оформляется на основании  устного соглашения, зафиксированного маклером в ходе биржевых торгов и  ответственность сторон по биржевой сделке наступает до подписания контракта  на основании правил торговли, установленных  биржей.

Биржевые  контракты составляются в трех экземплярах, имеющих одинаковую юридическую  силу и распределяются следующим  способом: один - для покупателя, один - для продавца и один сохраняется  в делах биржи.  
Разрыв контракта в одностороннем порядке не допускается, кроме случаев, предусмотренных действующим законодательством и в случаях, оговоренных контрактом.

Изменения и дополнения к биржевому контракту  осуществляются исключительно в  письменной форме в виде дополнения к контракту и свидетельствуются  подписями уполномоченных представителей обеих сторон. Все осуществленные надлежащим образом приложения к  контракту составляют его неотъемлемую часть.

Биржевые  контракты состоят из нескольких статей, содержащих все основные условия  передачи товара продавцом покупателю. Далее раскроем содержание т.е. основные статьи, дающие полное представление  о биржевом контракте, как о юридическом  документе.

В контракте  указывается полное наименование сторон – участников биржевой операции с  указанием страны регистрации, условное определение сторон (например - “Покупатель”, “Продавец”) и документы, на основании  которых контрагенты имеют право  заключать сделку и оформлять  биржевой контракт (устав предприятия, доверенность и т.д.).

В качестве предмета контракта указывается  товар, который Продавец продаёт  Покупателю и берёт на себя обязательства  передать его Покупателю на определенном базисе поставки и в определенный срок (период) с указанием объема товара и цены за единицу объема.

Для заключения биржевого контракта необходимо соблюдение существенных условий.

В биржевом контракте обязательно определяются базисные условия продажи: качество товара, базис поставки, валюта контракта  и другие условия.  
Срок и условия поставки биржевого товара, сопроводительная документация.  
В биржевых контрактах оговаривается срок поставки, условия поставки, указываются допустимые границы колебания объемов поставки. Определяются документы, на основании которых происходит передача товара от продавца покупателю.

Условия биржевого контракта определяют подробный порядок расчетов по биржевым контрактам, в зависимости от условий  биржевой сделки.  
Оплата регистрационного сбора осуществляется, в зависимости от условий биржевой сделки продавцом, брокером – покупателем, покупателем. Определяется размер регистрационного сбора.

Оплата  стоимости биржевого товара осуществляется Покупателем в определенный срок в любом из следующих порядков:

· непосредственно  на счет Продавца;

· на счет биржи в валюте расчета полным одноразовым платежом. При этом перечисление средств на счет Продавца осуществляется после поступления соответствующей  суммы на счет биржи на протяжении срока, установленного правилами биржи, на основании документов, подтверждающих поставку товара либо свидетельствующих  о прямом согласии Покупателя на перечисление средств;

· на счет биржи в валюте контракта платежами, в соответствии с согласованным  Сторонами графиком платежей в валюте расчета общей суммой, которая  равна стоимости биржевого товара. Перечисление средств на счет Продавца осуществляется после поступления  соответствующей суммы на счет биржи  на протяжении срока, установленного правилами  биржи, на основании документов, подтверждающих поставку товара либо свидетельствующих  о прямом согласии Покупателя на перечисление средств;

· оплата стоимости биржевого товара –  путем встречной поставки эквивалентных  по стоимости товаров.  
 
 

§ 2.2 Форма биржевой сделки и порядок ее совершения

  
Сделка, заключенная на биржевых торгах, должна быть зарегистрирована и оформлена как биржевой контракт. Основанием для регистрации биржевых сделок является только устное согласие брокеров, достигнутое в результате гласно проведенных торгов и зафиксированное биржей²⁵.

Биржевой  контракт может включать в себя положения  о правах, обязанностях и ответственности  по таможенному оформлению экспорта продукции, которые не противоречат заключенному биржевым посредником - членом биржи - договору на брокерское обслуживание продавца этой продукции. Указанные  положения можно изложить и отдельным  протоколом как приложение к контракту. Данные подписанных торговых листов сопоставляются с данными регистратора о покупателе, продавце, количестве товара и цене заключенных сделок. В случае несоответствия данных торгового  листа с данными регистратора решение по условиям сделки принимает  брокер, который вел торги. Брокеры  обязаны подписать контракт, а  биржа его зарегистрировать не позднее  следующего за заключением сделки рабочего дня. При подписании контракта брокер обязан предоставить договоры, на основании  которых он действовал в интересах  третьих лиц. Несвоевременное подписание контракта определяется как отказ  от оформления сделки.