Особенности биржевых сделок: правовые аспекты

При кратных  сделках с премией сторона, выплачивающая  премию, получает право в определенное количество раз (оговоренное в условиях сделки) увеличить подлежащее к приему или к передаче количество товара. Поэтому кратные сделки с премией  бывают двух видов: сделки с выбором  покупателя и сделки с выбором  продавца. Они представляют собой  соединение твердой сделки с условной т.к. некоторое минимальное количество товара в любом случае будет передано или принято.Кратность выражается в том, что большее количество товара, которое плательщик премии может объявить объектом исполнения, должно находиться в кратном отношении  к обязательному (твердому) минимуму, т.е. максимальный объем, установленный  договором, превосходит минимум  в 2, 3, 4 и т.д. раз. Премия учитывается  в сумме сделки, которая увеличивается  при продаже, но выплачивается в  случае отказа стороны, обладающей правом на увеличение количества подлежащего  передаче или приему товара.

Срок  действия опциона строго фиксирован. Однако момент реализации опциона может  отличаться от срока его действия. На биржах Великобритании опцион может  быть реализован только в момент истечения  срока его действия. Американский опцион может быть реализован по усмотрению покупателя опциона в любой момент до окончания срока его действия. Покупатель опциона будет реализовывать  свое право только тогда, когда ему  это выгодно. При покупке опциона  «на покупку» покупатель получает прибыль  только в том случае, если текущие  цены фьючерсного контракта выше цены столкновения (базисной цены) опциона. При покупке опциона «на продажу» покупатель получит прибыль, если цена фьючерсного контракта ниже цены опциона. Опционы не являются твердыми сделками. Они относятся к условным сделкам.

Прекращение обязательств по опционам может быть сделано различными способами:  
· можно не использовать право на опцион до конца срока его действия и обязательства прекратятся сами собой;

· можно  реализовать право на опцион при  благоприятном соотношении цен, тогда обязательства по опциону  превратятся в обязательства  по фьючерсному контракту;  
· можно ликвидировать обязательства по опциону так же, как по фьючерсным контрактам - с помощью обратной сделки, т.е. покупатель опциона на покупку должен продать такой же опцион на покупку, а продавец опциона на покупку - купить такой же опцион на покупку. Этот способ является самым распространенным в биржевой практике.

Опционы могут применяться для страхования  части выручки в условиях неопределенности итогов производства или для защиты от потерь в связи с иными рисками. Использование опционов позволяет  снизить финансовый риск потерь в  биржевой игре по сравнению с торговлей  фьючерсными контрактами.  
Таким образом, можно сделать вывод, что имеется достаточное количество разновидностей биржевых сделок. Но по своему юридическому содержанию они являются договорами купли-продажи, которые отличаются по условиям исполнения сделки.  

§ 1.3 Участники биржевых сделок

  
В организацию биржевой торговли вовлечен ряд субъектов, что определяется её спецификой. Среди субъектов, участвующих в организации фьючерсной и опционной торговли, можно выделить клиентов брокерской фирмы, брокеров и дилеров, трейдеров, клиринговую палату, организатора торгов. Участие на рынке срочных сделок такого количества субъектов осложняет процесс выявления сторон биржевого договора.

Имеются две категории субъектов: субъекты, участвующие в обороте биржевых сделок в целом, и субъекты, участвующие  в правоотношениях, вытекающих из фьючерсного  и опционного контракта. Это субъекты в широком и узком смысле. В  круг субъектов в широком смысле входят все участники фьючерсного  оборота, организатор торговли, клиринговая  организация, депозитарий, обслуживающий  банк, брокер, дилер, трейдер и клиенты  брокерских компаний. Субъектами оборота  фьючерсного и опционного контрактов в узком смысле являются брокер, дилер и клиенты брокерских компаний.

Все перечисленные  субъекты находятся в договорных отношениях друг с другом.  
Так, брокеры, дилеры и трейдеры обязаны получить соответствующую лицензию, зарегистрироваться у организатора торгов и заключить договор с клиринговой палатой о клиринговом обслуживании. Реализуются ли в правоотношениях, вытекающих из фьючерсов, нормы, регулирующие такие договорные отношения? Думается, что нет. Такие нормы определяют предпосылки реализации норм в правоотношениях, но сами реализуются лишь через другие нормы, регулирующие определенные отношения. Выделение этих норм важно для точности анализа реализации нормы в правоотношениях¹². Это разные правоотношения, хотя одни являются предпосылками для других. Сложнее ответить на вопрос о том, являются ли субъектами правоотношений, вытекающих из фьючерсных и опционных сделок, брокеры, трейдеры и клиринговая палата.

Рассмотрим  каждого участника биржевых сделок в отдельности.  
Организатор торговли.

В зависимости  от сферы деятельности выделяют организатора торгов на товарной бирже, валютной и  фондовой биржах. На них распространяются нормативно-правовые акты разных регуляторов  соответствующей области. Например, деятельность организатора торговли на фондовой бирже регулируется Федеральным  законом «О рынке ценных бумаг» и  нормативно-правовыми актами ФКЦБ¹³. На организатора торговли в области товарных бирж распространяются Федеральный закон «О товарных биржах и биржевой торговле» и акты Комиссии по товарным биржам при Министерстве по антимонопольной политике¹⁴. Деятельность организатора торговли на валютной бирже регулируется Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле»¹⁵ и нормативно-правовыми актами ЦБ РФ.

В соответствии со ст.9 Закона «О рынке ценных бумаг» деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается предоставление услуг, непосредственно  способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между  участниками рынка ценных бумаг.

Профессиональный  участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором  торговли. Организатор торговли осуществляет вспомогательную функцию для  конечного заключения договора. В  соответствии со ст.11 Закона «О рынке  ценных бумаг» фондовой биржей признается только организатор торговли на рынке  ценных бумаг, не совмещающий деятельность по организации торговли с иными  видами деятельности, за исключением  деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации  биржевой торговли), клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества  в аренду.  
Таким образом, закон ставит знак равенства между понятиями «организатор торговли» и «фондовая биржа». Закон также определяет организационно-правовую форму фондовой биржи, т.е. организатора торговли, - фондовая биржа создается в форме некоммерческого партнерства или акционерного общества.  
Выясним роль организатора торговли при заключении биржевых сделок. Является ли организатор торговли стороной биржевого договора?  
Организатор торговли осуществляет вспомогательную функцию при заключении деривативных договоров.

Он только создает благоприятные условия  для участников торговли, для заключения биржевых сделок. В соответствии с  п.1 ст.2 Закона о товарных биржах организатор  торговли формирует оптовый рынок  путем организации и регулирования  биржевой торговли, осуществляемый в  форме гласных и публичных  торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время.

Может ли, вместе с организацией самой  торговли, биржа выступать стороной фьючерсного или опционного контракта? Нет. К такому выводу подводит анализ ряда статьей законодательства. Во-первых, п.2 ст.3 Закона о товарных биржах гласит, что биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и  иную деятельность, непосредственно  связанную с организацией биржевой торговли. Такое ограничение устанавливает  и п.4 ст.11 Закона о рынке ценных бумаг, который допускает лишь совмещение деятельности по организации торговли с деятельностью валютной биржи, товарной биржи, клиринговой деятельностью, деятельностью по распространению информации, издательской деятельностью, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду. Таким образом, у биржи (организатора торговли) ограниченная, специальная правоспособность. Вся деятельность биржи заключается только в организации самой биржевой торговли, но не в их участии. Пункт 3 ст.7 Закона о биржах прямо предусматривает, что биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи. Если биржу считать стороной договора, то такой договор должен быть признан недействительным, т.к., во-первых, такой договор противоречит вышеназванным нормам, во-вторых, такой договор противоречит ст.173 ГК РФ как сделка, совершенная юридическим лицом, выходящая за пределы его правоспособности. С.Э. Жилинский отмечает: «Биржевые сделки нельзя совершать от имени и за счет биржи»¹⁶.

Фьючерсный  или опционный контракт заключается  между двумя лицами - продавцом  и покупателем. Биржа лишь помогает заключению данного договора. Кроме  того, продать биржевой актив может  только его собственник. Если мы говорим  о товарных фьючерсах, то продавец продает  имеющийся в собственности биржевой товар или приобретаемый в  будущем биржевой актив. Сама биржа (организатор торговли) не является собственником биржевого актива и не предполагает его приобретение в будущем, т.к. это противоречит целям ее деятельности и законодательству. Но определенные правоотношения между  биржей и сторонами договора имеются. Эти правоотношения выходят за рамки  самого деривативного контракта. Безусловно, у продавца и покупателя есть обязательства  перед биржей, как и у биржи  перед ними. Но эти обязательства  вытекают не из фьючерсного контракта, а из участия сторон в биржевых торгах в целом и обязательства  биржи по организации этих торгов.

Эти обязательства  можно разделить на:

· обязательство  биржи по организации биржевых торгов;

· обязательства  покупателя и продавца перед биржей по исполнению всех взятых на себя обязательств по участию в биржевых торгах.

Хотя  в определенной степени в круг этих обязательств входит и обязательство  по добросовестному исполнению обязательств, взятых на себя непосредственно перед  своим контрагентом, т.е. обязательство  не нарушать интересы других участников биржевой торговли. Но такие правоотношения нельзя считать правоотношениями, вытекающими  из самого деривативного контракта. При нарушении обязательств по фьючерсному  контракту за защитой нарушенного  права в суд обращается не биржа, а сторона договора, чьи права  были нарушены, а биржа может участвовать  как третье лицо¹⁷.

Кроме всего этого, в законодательстве существуют прямые запреты для организатора торговли на выступление в фьючерсном контракте в качестве контрагента. Так, п.3.2 постановления ФКЦБ России от 27 апреля 2001 г. N 9 гласит, что организатор торговли не вправе выступать стороной фьючерсных контрактов (управомоченным и обязанным лицом по опционам). В пункте 3 ст.7 Закона о биржах сказано, что биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи.

Таким образом, вышеназванные обстоятельства приводят к выводу, что субъектом  биржевого контракта выступают  только продавцы и покупатели, организатор  торговли (биржа) стороной договора быть не может.  
Биржевой контракт - это двухсторонняя сделка, договор, т.к. для его заключения требуется только согласие продавца и покупателя. Биржа согласия на договор не дает, она лишь констатирует факт совпадения условий двух встречных заявок, поданных сторонами, и регистрирует в реестре совершенных сделок. Таким образом, субъектами правоотношения, вытекающего из биржевого контракта, выступают только продавец и покупатель.  
Не следует рассматривать целый (единый фьючерсный или опционный контракты) деривативный контракт как совокупность двух договоров, двух составляющих. Фьючерсный и опционный контракты - это двухсторонние сделки, договоры между продавцом и покупателем (управомоченным и обязанным лицом по опционам), но не договор между биржей и продавцом и биржей и покупателем.

Клиринговая организация 

Особенности совершения срочных сделок, в том  числе фьючерсных, заключаются в  наличии института клиринга (от англ. «clearing» - система безналичных расчетов). Клиринговая организация представляет собой ключевую фигуру на рынке деривативов, особый элемент организации биржевой торговли.