Порядок и способы создания субъектов предпринемательского права

ВВЕДЕНИЕ.

         В странах с развитой рыночной экономикой предпринимательство  является главной движущей силой  экономического и социального развития. Набирающие силу рыночные механизмы  ставят предпринимателя в особые отношения с государством, с хозяйственными партнерами и наемными работниками. Наряду с предоставляемыми экономическими свободами в осуществлении предпринимательской  деятельности устанавливаются и  экономико-правовые регуляторы. Знание механизма действия этих регуляторов  крайне необходимо современным руководителям  предприятий. Иными словами, предпринимательская  деятельность осуществляется в определенных организационно-правовых формах. «Совершенствование организационно-правовых форм предпринимательства  в России строится на использовании  опыта хозяйствования западных стран  и традиционных особенностей хозяйствования России». С 1 января 1995 г. введен в действие Гражданский кодекс РФ, в котором  закреплены определенные формы отечественного предпринимательства, осуществляемого  хозяйственными товариществами и обществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными предприятиями.

         Предпринимательская деятельность в рыночной экономике  представлена крупным и мелким бизнесом, большим и малым предпринимательством.

         Цель представленной работы рассмотреть порядок и способы создания субъектов предпринимательской деятельности.

         Задачи работы:

• Рассмотреть способы создания субъектов предпринимательского права

• Охарактеризовать  общий порядок государственной регистрации;
• Охарактеризовать органы, осуществляющие государственную регистрации.

СПОСОБЫ СОЗДАНИЯ СУБЪЕКТОВ  ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

       Под созданием субъектов предпринимательского права понимается совершение юридически значимых Действии и принятие соответствующих  актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского права. Современная теория права  классифицировала способы создания субъектов предпринимательского права  следующим образом: учредительно-распорядительный, учредительный, договорно-учредителыгый, дозволительно-учредительный. Эта классификация  исходит из того, по чьей воле и каким  образом создаются субъекты права.

1. Учредительно-распорядительный способ предусматривает, что основанием для учреждения юридического лица является распоряжение соответствующего государственного или муниципального органа (решения Правительства РФ, органов субъектов РФ и местного самоуправления). Данный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на соответствующие федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы субъектов РФ и соответствующие органы местного самоуправления.
2. Учредительный порядок применяется при создании коммерческих организаций с одним участником, а также легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.
3. О договорно-учредительном порядке можно говорить при создании коммерческой организации с числом учредителей более одного (например, хозяйственных обществ), а также при легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.
4. Дозволительно-учредительный  способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа на создание коммерческой организации (например, на основании ст. 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в некоторых случаях необходимо получить разрешение антимонопольного органа).

ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

       Согласно  п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается  созданным со дня внесения соответствующей  записи в Единый государственный  реестр юридических лиц. Процедура  государственной регистрации субъектов  предпринимательского права урегулирована  рядом нормативных актов. На федеральном  уровне это нормы ГК РФ, Федеральный  закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О  государственной регистрации юридических  лиц" (введен в действие с 1 июля 2002 г., далее - Закон о регистрации), Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 "Об упорядочении государственной регистрации  предприятий и предпринимателей на территории РФ", утвердивший Положение  о государственной регистрации  субъектов предпринимательской  деятельности (в части, не противоречащей Закону о регистрации), нормы специальных  законов ("Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных  обществах" и др.). В субъектах  РФ приняты свои акты, определяющие порядок государственной регистрации.

       Государственная регистрация - один из этапов создания коммерческой организации. Охарактеризуем эти этапы.

         1. Определение состава учредителей, проведение общего собрания учредителей . Законодательство устанавливает различные требования к количеству и статусу учредителей. Так, в хозяйственном обществе может быть как один, так и несколько учредителей (п. 1 ст. 66 ГК РФ), в хозяйственных товариществах – минимум 2 (ст. 81 ГК РФ), а в производственных кооперативах – минимум 5 учредителей (ст. 4 Федерального закона «О производственных кооперативах). При этом, однако, следует учесть, что учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее их одного лица. Полными товарищами в товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере – граждане и юридические лица (ст. 66 ГК РФ). В соответствии со ст. 7 Федерального закона „Об акционерных обществах“ число акционеров ЗАО не должно превышать 50, а число акционеров ОАО не ограничено. Законодательство устанавливает также ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (например, для государственных и муниципальных служащих).

         2. Выбор организационно-правовой формы . Учредители могут самостоятельно выбрать любую организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности, за исключением ограничений, установленных законодательством. Например, кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО.

         Как правило, выбор  организационно-правовой формы коммерческой организации осуществляется в зависимости  от следующих факторов:

         1) численность и статус учредителей (например, один учредитель может создать только хозяйственное общество, граждане вправе учредить хозяйственное общество, производственный кооператив, но не хозяйственное товарищество);

         2) профиль деятельности создаваемой организации (например, кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО);

         3) источники капитала (например, имущественные вклады работников);

         4) выбор структуры отношений как между учредителями, так и между органами управления;

         5) от меры трудового и иного личного участия учредителей в деятельности коммерческой организации (например, производственный кооператив предполагает совместную производственную и иную деятельность его членов);

         6) от возможности контролировать иные коммерческие организации (например, отношения основного и дочернего, преобладающего и зависимого обществ);

         7) от меры ответственности учредителей по обязательствам коммерческой организации (например, в хозяйственных товариществах полные товарищи несут солидарно субсидиарную ответственность по обязательствам личным имуществом, а в обществе с ограниченной ответственностью или в акционерном обществе учредители лишь рискуют своим вкладом в уставный капитал).

         3. Оформление учредительных документов .

         Одним из видов учредительных  документов является учредительный договор  (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ)  – документ, который заключается учредителями юридического лица в простой письменной форме путем составления единого документа с указанием в нем места и даты заключения договора, а также срока его действия. Учредители закрепляют в учредительном договоре намерение создать юридическое лицо, определяют порядок совместных действий по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

         Учредительный договор  является единственным учредительным  документом в хозяйственных товариществах, поэтому в нем указываются  также сведения о размере и  составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения  долей каждого из участников, об ответственности участников за обязанности  по внесению вкладов (ст. 70 ГК РФ).

         Учредительный договор  подписывается всеми участниками  лично, подпись представителя юридического лица – учредителя должна быть скреплена  печатью этой организации.

         Устав  является вторым учредительным документом для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единственным для производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ.

         Устав– документ, устанавливающий правовой статус организации. Основное назначение устава – информировать  контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, структуре  и полномочиях органов управления. В уставе определяются организационно-правовая форма организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного  капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

         Кроме того, в уставе общества с дополнительной ответственностью определяются размер дополнительной ответственности  участников по долгам общества в кратной  стоимости их вкладов; в уставе общества с ограниченной ответственностью –  размеры долей каждого участника; в уставе акционерного общества –  категории, номинальная стоимость  и количество выпускаемых акций; в уставе производственного кооператива  – условия о размере паевых взносов членов, порядок их внесения, о характере и порядке трудового  участия членов кооператива в  его деятельности и их ответственность  за нарушение обязательств по личному  трудовому участию, о порядке  распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива  по его долгам. В уставе унитарного предприятия указываются источники  и порядок формирования уставного  фонда, предмет и цели деятельности, следовательно, они имеют специальную  правоспособность (ст. 9 Федерального закона «О государственных и муниципальных  унитарных предприятиях»). Другие коммерческие организации в соответствии со ст. 49 ГК РФ могут иметь гражданские  права и нести гражданские  обязанности, необходимые для осуществления  любых видов деятельности, не запрещенных  законом, то есть имеют общую правоспособность. Однако предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации  могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда  по закону это не является обязательным. Сведения, содержащиеся в учредительном  договоре и уставе, не могут составлять коммерческую тайну

         4. Разработка наименования коммерческой организации.  В соответствии со ст. 4 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.