Понятие конкуренции. Право субъекта предпринимательства на конкуренцию

Под незаконным использованием понимается применение указанных объектов третьими лицами без согласия правообладателя. Следует учитывать, что в ряде случаев понятие "незаконное использование" подобных объектов уже включает продажу  или иное введение в оборот. В  частности, незаконным использованием товарного знака признается несанкционированное  изготовление, ввоз, предложение к  продаже, продажа, иное введение в хозяйственный  оборот товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении однородных товаров (п.2 ст.4 Закона о товарных знаках).

Правообладателями указанных  объектов являются:

а) обладатели патентов на изобретение, промышленный образец, селекционное достижение;

б) обладатели свидетельств о регистрации товарного знака, знака обслуживания, наименования мест происхождения товара, полезной модели;

в) обладатели фирменных наименований, не требующих отдельной регистрации  и получения специального охранного  документа;

г) правомерные пользователи указанных объектов промышленной собственности  на основании соглашения с правообладателем (по лицензионному договору и т.д.), за исключением наименования места  происхождения товара, обладателю которого запрещено выдавать на него лицензии третьим лицам (п.3 ст.40 Закона о товарных знаках).

Законодательством о рекламе  признается также недопустимым осуществление  имитации (копирования или подражания) общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, музыкальных и звуковых эффектов, используемых в рекламе  других товаров (ст.6 Закона о рекламе).

В предпринимательской практике России этот вид недобросовестной конкуренции  является наиболее распространенным.

Следует отметить, что Закон  о конкуренции на товарных рынках в редакции от 9 октября 2002 г. установил  также дополнительное правило, согласно которому "не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением  и использованием исключительных прав на средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг" (п.2 ст.10 Закона).

Однако данную норму вряд ли следует считать совершенной. При ее толковании возможно два вывода. Первый состоит в том, что запрету  подлежит неправомерное приобретение и использование самих средств  индивидуализации (товарных знаков, фирменных  наименований и др.). То есть в дополнение к норме абз.5 п.1 ст.10 Закона о конкуренции  на товарных рынках запрещается не только продажа товара с незаконным использованием таких объектов, но и само их неправомерное приобретение и использование в целях конкуренции.

Второй вывод основывается на том, что законодатель имел в виду именно запрет недобросовестной конкуренции, которая заключается в злоупотреблении  исключительными правами на средства индивидуализации юридического лица, продукции, работ, услуг. Такая позиция  законодателя была бы вполне обоснованной. Например, когда недобросовестный предприниматель  узнает, что известный товарный знак зарегистрирован правообладателем не по всем видам товаров и, воспользовавшись этим, регистрирует его по тем видам  товаров, по которым его не успел  зарегистрировать правообладатель.

Дискредитация конкурента и  его деятельности (товаров, работ, услуг). Целью данного вида недобросовестной конкуренции является получение  эффекта в экономическом соперничестве  за счет дискредитации конкурента перед  потребителями и предпринимателями.

Дискредитация, как метод  ведения конкурентной борьбы, может  принимать различные формы. В  основном она выражается в опорочивании деловой репутации конкурента и  его деятельности (товаров, работ, услуг).

Законодательство России запрещает два варианта дискредитации: прямую и косвенную.

Под прямой дискредитацией понимается распространение ложных, неточных или  искаженных сведений, способных причинить  убытки другому хозяйствующему субъекту или финансовой организации либо нанести ущерб их деловой репутации (абз.2 п.1 ст.10 Закона о конкуренции  на товарных рынках, ч.2 ст.15 Закона о  конкуренции на финансовых рынках).

Для наличия прямой дискредитации  необходима совокупность следующих  условий:

а) сведения должны полностью  или частично не соответствовать  действительности, т.е. являться ложными, неточными или искаженными. Причем они считаются не соответствующими действительности до тех пор, пока распространивший их не докажет обратное;

б) сведения должны быть распространены. Под распространением сведений понимается опубликование их в печати, трансляция по радио- и телевидеопрограммам, демонстрация в кинохроникальных программах и  других средствах массовой информации, изложение в публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным  лицам, или сообщение в иной, в  том числе и устной форме нескольким или хотя бы одному лицу. В то же время  сообщение таких сведений наедине  лицу, которого они касаются, не рассматривается  в качестве распространения (п.2 постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 18 августа 1992 г. N 11 "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении судами дел о защите чести и достоинства  граждан, а также деловой репутации  граждан и юридических лиц" (с изм. от 25 апреля 1995 г.). Факты распространения  сведений доказываются потерпевшим;

в) сведения способны причинить  хозяйствующему субъекту убытки либо нанести ущерб его деловой  репутации.

Под способностью причинить  указанный вред понимается вероятность  или угроза причинения его в будущем.

Следует отметить, что законы о конкуренции на товарных и финансовых рынках не требуют, чтобы распространяемые сведения были порочащими.

Прямая дискредитация, осуществляемая посредством использования рекламы, имеет свои особенности. В частности, для защиты от прямой дискредитации, совершаемой в формах недобросовестной или неэтичной рекламы, не требуется  устанавливать факт несоответствия сведений действительности. Достаточно того, что они являются порочащими и распространены правонарушителем в рекламе. Так, недобросовестной признается реклама, содержащая высказывания, образы, порочащие честь, достоинство или  деловую репутацию конкурента (конкурентов) (ст.6 Закона о рекламе).

Поэтому позиция законодателя о том, должны ли распространяемые сведения быть порочащими при квалификации данного  вида недобросовестной конкуренции, требует  уточнения.

Порочащими признаются сведения, содержащие утверждения о нарушении  гражданином или организацией действующего законодательства или моральных  принципов (о совершении нечестного поступка, другие сведения, порочащие  производственно-хозяйственную и  общественную деятельность, деловую  репутацию и т.п.), которые умаляют  деловую репутацию гражданина или  юридического лица (абз.2 п.2 указанного постановления Пленума ВС РФ).

Косвенной дискредитацией конкурента является некорректное сравнение хозяйствующим  субъектом или финансовой организацией производимых или реализуемых им товаров (услуг) с товарами (услугами) других хозяйствующих субъектов (финансовых организаций) (абз.4 п.1 ст.10 Закона о  конкуренции на товарных рынках, ч.3 ст.15 Закона о конкуренции на финансовых рынках).

Закон не содержит конкретизации  способов и форм осуществления некорректного  сравнения, на него распространяется вышеупомянутое правило о распространении сведений при прямой дискредитации.

Сравнение, осуществляемое по отношению к конкуренту, признается корректным лишь при наличии его  общего характера, при котором невозможно установить сравниваемого конкурента и его продукцию (товары, работы, услуги). Общий характер сравнения  предполагает использование, например, таких неопределенных терминов, как "обычный", "другой", "простой" и т.д.

Разновидностью некорректного  сравнения является некорректная сравнительная  реклама. Так, подлежит запрету некорректное сравнение рекламируемого товара с  товаром (товарами) других юридических  или физических лиц (ст.6 Закона о  рекламе).

Дезорганизация деятельности конкурента. Дезорганизация предпринимательской  деятельности конкурирующего субъекта может принимать самые различные  формы.

К одной из них законодательство относит получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую и служебную тайну  и охраняемую законом тайну (абз.6 п.1 ст.10 Закона о конкуренции на товарных рынках, ч.4 ст.15 Закона о конкуренции  на финансовых рынках).

Речь идет в основном о  неправомерных действиях в отношении  особых объектов исключительных прав - служебной и коммерческой тайны.

Информация составляет служебную  или коммерческую тайну при наличии  трех признаков: если она имеет потенциальную  или действительную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим  лицам; к ней нет свободного доступа  на законном основании; обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (п.1 ст.139 ГК РФ).

Коммерческую тайну следует  отличать от служебной. Условием защиты коммерческой тайны является принятие всех необходимых мер для сохранения ее конфиденциальности. Коммерческая ценность информации определяется по усмотрению ее обладателя. Такую ценность могут представлять, в частности, знания, практический опыт специалистов, применяемые в различных сферах предпринимательской деятельности: производстве, торговле, управлении фирмой, маркетинге и т.д.

Законом или иным нормативным  правовым актом могут быть установлены  ограничения на отнесение определенной информации к коммерческой тайне. Так, не могут составлять коммерческую тайну  сведения, содержащиеся в учредительных  документах и документах, дающих право  заниматься предпринимательской деятельностью (регистрационные удостоверения, свидетельства, патенты), документы об уплате налогов  и обязательных платежей и т.д. (п.1 постановления Правительства РФ от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне  сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну").

Сохранение же в тайне  служебной информации не всегда связано  с ее коммерческой ценностью для  хозяйствующего субъекта, так как  она вообще может отсутствовать. Недопустимость разглашения служебной  информации предписывается прежде всего  нормами действующего законодательства. Так, работники (должностные лица) определенных сфер деятельности обязаны сохранять  в тайне сведения, к которым  они имеют доступ в связи с  выполняемой работой (нотариусы, врачи, страховщики, банковские служащие, налоговые  инспектора, работники связи и  т.д.).

Использование другими лицами служебной и коммерческой тайны  может считаться правомерным  лишь в случае получения указанной  информации законным путем, например, с согласия правообладателя указанной  информации на ее использование (на основе договоров: лицензионного, коммерческой концессии и др.).

Запрету подлежит также разглашение  служебной или коммерческой тайны  работниками вопреки трудовому  договору (контракту) и контрагентами  по гражданско-правовому договору (п.2 ст.139 ГК РФ). Причем обязанность неразглашения  информации может быть возложена  на указанных лиц в течение  определенного срока после увольнения или прекращения действия гражданско-правового  договора.

Повышенная опасность  рассматриваемого вида недобросовестной конкуренции повлекла ее преследование  уголовным законодательством. Так, признаются преступными следующие  деяния:

а) собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа  или угроз, а равно иным незаконным способом с целью разглашения  либо незаконного использования  этих сведений;

б) незаконное разглашение  или использование сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца, совершенные  из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб (ст.183 УК РФ).

Дезорганизация деятельности конкурента может принимать также  другие формы: например, заклеивание  или уничтожение рекламных щитов, подстрекательство служащих конкурента к невыполнению своих обязанностей или их подкуп с этой целью и  т.д.

Введение покупателей (потребителей) в заблуждение в отношении  предлагаемых им товаров (работ, услуг). Не допускается введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей (абз.3 п.1 ст.10 Закона о конкуренции  на товарных рынках).

Целью этого вида недобросовестных действий является привлечение потребительского спроса путем введения в заблуждение (обмана) потребителей в отношении  предлагаемых им товаров (работ, услуг). Такие действия отвлекают клиентуру  от добросовестных субъектов предпринимательства  и дезинформируют потребителей о  реальном положении на рынке. При  этом под потребителями подразумеваются  как физические, так и юридические  лица, в том числе предприниматели.

Данное правонарушение необходимо отличать от другого уже упоминавшегося вида недобросовестной конкуренции - некорректного  сравнения, направленного на дискредитацию  конкурента (в частности, сравнительной  рекламы). В рассматриваемом случае правонарушитель безосновательно  утверждает, что его товары, например, изготовлены по иностранной лицензии или характеризуются определенными  качествами и свойствами, которые  на самом деле отсутствуют.

Действия по введению покупателей (потребителей) в заблуждение в  отношении существенных характеристик  своих товаров (работ, услуг) относятся  к недобросовестной конкуренции  лишь при наличии конкуренции  на рынке (конкурентной ситуации). В  противном случае, когда на определенном рынке конкуренции не существует вообще, указанное неправомерное  поведение следует квалифицировать  как нарушение других норм законодательства (о купле-продаже, защите прав потребителей, рекламе и т.д.) без увязки с  нормами о недобросовестной конкуренции (т.е. ст.4 и 10 Закона о конкуренции  на товарных рынках, ст.3 и 15 Закона о  конкуренции на финансовых рынках).