Если  в налоговой инспекции отсутствуют  сведения об открытых банковских счетах юридического лица либо из банка приходит ответ, что в течение последних 12 месяцев операции по счету не проводились, то в течение трех рабочих дней оформляются следующие документы:

• справка об отсутствии в течение последних 12 месяцев движения денежных средств по банковским счетам либо об отсутствии у юридического лица открытых банковских счетов;
• справка о непредставлении юридическим лицом в течение последних 12 месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

    Эти документы служат основанием для  направления информации о наличии признаков прекращения деятельности юридического лица в регистрирующий орган – налоговую инспекцию (ее подразделение), ответственное за регистрацию юридических лиц.

    В течение 5 рабочих дней с момента поступления справок, свидетельствующих о том, что юридическое лицо прекратило свою деятельность, руководитель регистрирующего органа принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра. Это решение публикуется в средствах массовой информации в точно таком же порядке, как и при добровольной ликвидации юридического лица.

    После опубликования решения о предстоящем  исключении юридического лица из ЕГРЮЛ  отводится трехмесячный срок на то, чтобы заинтересованные лица, если таковые имеются, известили налоговый орган о том, что они не согласны с исключением юридического лица из единого реестра. Такие заявления могут быть направлены в налоговый орган от любых заинтересованных лиц (учредителей, руководителя, кредиторов, пенсионного и страховых фондов и иных лиц).

    Если  в течение трех месяцев с даты опубликования никаких заявлений  от заинтересованных лиц в регистрирующий орган не поступит, то в течение  месяца юридическое лицо будет исключено из единого государственного реестра юридических лиц и перестанет существовать не только де-факто, но и де-юре.

    Общий срок процедуры исключения юридического лица из ЕГРЮЛ составляет от четырех с половиной до пяти с половиной месяцев с момента внесения юридического лица в список налогоплательщиков, не предоставляющих налоговую и бухгалтерскую отчетность.

    Интересно отметить, что точки зрения Арбитражного суда и Федеральной налоговой  службы на критерии отнесения налогоплательщиков к категории «прекративших деятельность»  не совпадают. Как разъясняет Высший Арбитражный суд Российской Федерации, исключение юридического лица из единого государственного реестра допускается даже в тех случаях, когда имеется задолженность по налогам и сборам, а также неуплаченным штрафным санкциям, которые обязательно возникнут вследствие непредставления отчетности (Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 декабря 2006 г. № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц»). Однако эта позиция не разделяется налоговыми органами, которые руководствуются Письмом ФНС РФ от 9 августа 2005 г. № ЧД-6-09/668@, в соответствии с которым из ЕГРЮЛ исключаются только те юридические лица, которые не имеют задолженностей перед бюджетом по обязательным платежам.

    Поэтому складывается ситуация, при которой  налоговые органы, к компетенции которых отнесено принятие решения об исключении либо не исключении недействующих юридических лиц из реестра не используют процедуру исключения из ЕГРЮЛ, а обращаются в суд с заявлением о признании должника банкротом. Суд же, установив что у юридического лица имеются признаки прекращения деятельности, но процедура исключения его из ЕГРЮЛ не проводилась, возвращает заявление обратно налоговым органам.

    Разночтение вызвано в первую очередь тем, что налоговым органам выделяются достаточно большие денежные средства на проведении процедур банкротства, в то время как суды заинтересованы в снижении количества «банкротных» дел в отношении отсутствующих должников.

    Представляется, что в таком «подвешенном состоянии» вопрос об исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ будет оставаться до тех пор, пока не будет конкретизировано действующее законодательство.

    Необходимо  так же урегулировать вопрос о последствиях такого способа прекращения юридического лица как исключение его из единого государственного реестра, поскольку в настоящий момент формально обязательства юридического лица в связи с его исключением из реестра не прекращаются и на этом основании, в частности, налоговые органы отказываются признавать безнадежной задолженность прекратившего деятельность юридического лица, не ликвидированного, но исключенного из реестра. 

2. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ И ПРАКИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ ЛИКВИДАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

     В гражданском обороте часто возникают  проблемы, связанные с ликвидацией юридических лиц.

     Стремление  участников экономических отношений, включая государство в лице уполномоченных органов, защитить свои интересы влечет большое число судебных разбирательств. В данной статье рассмотрены лишь некоторые спорные ситуации. В них наиболее ярко проявилась сущность законодательного регулирования процессов ликвидации юридических лиц. 

     §1. Соотношение понятий «ликвидация» и «исключение из ЕГРЮЛ» 

     В Гражданском кодексе РФ урегулирован порядок осуществления ликвидации юридического лица, определены ее правовые последствия (ст. 61, 63 ГК РФ), но не сформулировано легальное определение этого понятия. По смыслу названных статей Кодекса ликвидацию юридического лица можно определить как предусмотренную законом процедуру, направленную на прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, которая завершается внесением записи о прекращении существования юридического лица в результате ликвидации в единый государственный реестр юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ).

     Очевидно, что отсутствие перехода прав и обязанностей юридического лица к другим лицам  фактически означает их прекращение, т. е. утрату юридическим лицом правоспособности. Вместе с тем ГК РФ связывает утрату юридическим лицом правоспособности с другим юридическим фактом — внесением записи об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Следовательно, не только ликвидация может служить основанием для прекращения правоспособности юридического лица, но и его исключение из ЕГРЮЛ по иным основаниям.

     Данные  основания закреплены не в ГК РФ, а в ст. 21.1, 21.2 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и предпринимателей» (далее — Закон о госрегистрации). Так, юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ в случае прекращения им своей деятельности, прекращения деятельности унитарного предприятия, а также государственного или муниципального учреждения в связи с отчуждением их имущества в случаях, предусмотренных федеральными законами.

     Между тем, согласно абз. 2 ст. 1 Закона о госрегистрации, государственная регистрация юридических лиц представляет собой акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр определенных сведений о юридических лицах, в том числе об их ликвидации. Внесение записи о фактическом прекращении деятельности юридического лица при отсутствии установленного порядка получения таких сведений регистрирующим органом или в случае выяснения этого обстоятельства в рамках материальных правоотношений, непосредственно связанных с деятельностью юридического лица, а не с порядком государственной регистрации, противоречит смыслу Закона о госрегистрации.

     В Законе не прописан механизм сбора  регистрирующим органом сведений о деятельности юридических лиц по своей инициативе. Отсутствует и предусмотренный иными законодательными актами порядок установления фактического прекращения деятельности юридическим лицом. Сбор таких сведений налоговым органом, действующим в целях налогового контроля, не может быть признан законной процедурой сбора сведений о ведении юридическим лицом хозяйственной деятельности в целом лишь на том основании, что налоговые органы выполняют одновременно функции регистрирующих органов.

     При изложенных обстоятельствах внесение регистрационной записи при отсутствии надлежащих оснований в виде определенного  правоотношения, связанного с фактическим прекращением деятельности юридического лица, порождает правовую неопределенность в части статуса данной записи. Это, в свою очередь, неблагоприятно отражается на хозяйственном обороте, поскольку затрагивает правоспособность участвующих в нем лиц.

     Ввиду отсутствия на законодательном уровне определений понятий «ликвидация» и «прекращение юридического лица» невозможно установить соотношение этих процедур с исключением юридического лица из ЕГРЮЛ⁴. Является ли прекращение юридического лица в установленном ГК РФ порядке единственным основанием для его исключения из ЕГРЮЛ или данная операция возможна и по иным основаниям? Существует ли возможность восстановления правоспособности юридического лица, исключенного из ЕГРЮЛ, не в связи с его прекращением, если материальные основания для прекращения прав и обязанностей в виде ликвидации или реорганизации юридического лица отсутствовали?

     О том, что государственная регистрация  фактически представляет собой лишь оформление в том числе ликвидации юридического лица, а не основание  для прекращения его деятельности (поскольку строится на тех же принципиальных началах, что и порядок образования юридического лица, который имеет явочный характер и в силу п. 1 ст. 51 ГК РФ связывается именно с госрегистрацией), свидетельствует и доктринальное толкование норм, регулирующих порядок регистрации юридических лиц.

     На  сегодняшний день суды придерживаются того подхода, что исключение юридического лица из ЕГРЮЛ со ссылкой на ст. 21.1 Закона о госрегистрации не означает его прекращения в связи с ликвидацией.

     Соответствующие разъяснения даны в п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц» (далее — Постановление № 67). В данном пункте указано, что процедура исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ является специальным основанием прекращения юридического лица, не связанным с его ликвидацией.

     В то же время ни ГК РФ, ни иные специальные  федеральные законы (в частности, Закон о госрегистрации), регулирующие деятельность юридических лиц, не квалифицируют фактическое прекращение деятельности юридического лица как основание для утраты им правоспособности. Следовательно, исключение юридического лица из ЕГРЮЛ как фактически прекратившего деятельность на основании ст. 21.1 Закона о госрегистрации, казалось бы, не может прекращать его правоспособность. Но это, во-первых, противоречит п. 3 ст. 49 ГК РФ. А во-вторых, практически невозможно, поскольку единственным доказательством наличия у лица правоспособности служит соответствующая запись в ЕГРЮЛ.

     Судебная  практика исходит из того, что только в случае исключения из ЕГРЮЛ на основании специального решения  об этом регистрирующего органа юридическое  лицо может утратить свою правоспособность. Так, в приведенном ниже примере суды пришли к выводу, что признание создания юридического лица незаконным и его регистрации в качестве юридического лица недействительной не влечет автоматического исключения юрлица из ЕГРЮЛ и утраты им правоспособности.

     Явочный порядок регистрации не подразумевает  наличие иной функции у регистрирующего  органа, кроме как закрепление  путем создания соответствующего акта, существующего правоотношения, но не порождение нового. И. А. Покровский писал: «Даже тогда, когда для превращения в юридическое лицо необходима обязательная регистрация (явочная система), юридическое лицо является к этой регистрации с правом на свое существование, а не с просьбой о даровании ему жизни».

     Наделение регистрирующего органа фактически правоустанавливающими функциями в виде права исключения из ЕГРЮЛ юридических лиц при отсутствии соответствующего обращения лиц, которым законом предоставлено полномочие на осуществление их прекращения, выходит за рамки явочного характера государственной регистрации юридических лиц.

     Вместе  с тем утрата правоспособности в  материальном правоотношении связана  непосредственно с актом государственной  регистрации. Об этом свидетельствуют примеры из судебной практики.

       Иными словами, акт государственной регистрации имеет первостепенное значение и не может быть принят регистрирующим органом без достаточных к тому оснований, в частности на основании одного лишь вывода данного органа о наличии признаков недействующего лица. Притом что процедура принятия такого решения в отличие от процедуры ликвидации юридического лица не регламентирована.

     В редких случаях отсутствие записи о  юридическом лице в ЕГРЮЛ не влечет вывод об отсутствии у него правоспособности. Это объясняется переходным периодом в связи с изменением законодательства о государственной регистрации юридических лиц — принятием Закона о госрегистрации.

      
§2. Исключение из реестра по инициативе регистрирующего органа 

     Регистрирующие  органы неохотно пользуются своими полномочиями по исключению недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ. Особенно при наличии у организаций недоимок перед бюджетом по уплате налогов и сборов, сведениями о которых регистрирующий орган, как правило, располагает, поскольку одновременно является и налоговым органом.