Роль и компетенция генерального директора и правления. Формирование и прекращение полномочий

     И действительно, деятельность исполнительного  органа АО регламентирована в действующей  редакции Закона в самом общем  виде (полномочия, порядок формирования и работы исполнительного органа акционерного общества регламентируются статьями 69 – 70 Закона). Определение его конкретных взаимоотношений с другими органами управления оставлено на усмотрение учредителей или совета директоров. С учетом новизны этой задачи (особенно применительно к генеральному директору и правлению) ее решение представляет определенные трудности.

     Таким образом, распределение компетенции  между единоличным и коллегиальным  исполнительными органами общества оставлено на усмотрение общества.

     Наряду  с указанными органами управление обществом  может осуществлять специальный, профессиональный субъект. По решению общего собрания акционеров, полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества (абз.3 п.1 ст.69 Закона).

     Количественный  и персональный состав коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) определяется решением общего собрания акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если последнему уставом предоставлено такое право.

     Закон не определяет, каким образом избирается коллегиальный исполнительный орган общества, кроме того, закон не указывает на особенности прекращения полномочий его членов. Представляется, что общее собрание акционеров избирает правление (дирекцию) общества. И здесь, как справедливо замечают исследователи, сразу возникает масса вопросов²:

     1) каким должно быть голосование:  по каждой кандидатуре отдельно  или сразу за весь список?

     2) какой тип голосования надлежит  использовать: прямое или кумулятивное?

     3) можно ли досрочно прекратить полномочия одного отдельно взятого члена коллегиального исполнительного органа общества или необходимо прекращать полномочия всего органа в целом?

     Целесообразно ответы на поставленные вопросы дать либо в положении о коллегиальном  исполнительном органе общества или же в уставе общества.

     Прежде  чем перейти к рассмотрению компетенции  исполнительного органа, заметим, что  в юридической литературе констатируется, что положения о компетенции  и содержании деятельности исполнительного  органа урегулированы крайне скупо, в этой связи, рациональным является подробнейшее освещение данных вопросов в уставе и иных внутренних документах общества.

     Исполнительный  орган осуществляет руководство  текущей деятельностью АО, за исключением  вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета), подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию.

     В Кодексе корпоративного поведения  рекомендуется относить к компетенции  исполнительного органа наиболее сложных вопросов руководства текущей деятельностью общества, в том числе:

     - организацию разработки важнейших  документов общества - приоритетных  направлений деятельности и финансово-хозяйственного  плана общества;

     - утверждение внутренних документов  общества по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов;

     - вопросы по взаимодействию общества  с дочерними и зависимыми обществами, филиалами и представительствами,  а также с иными организациями,  на которые общество может  оказывать влияние, в том числе:

     - принятие решений о назначении руководителей филиалов и представительств общества;

     - принятие решений по вопросам повестки дня общих собраний акционеров дочерних обществ, единственным участником которых является общество (высших органов управления иных организаций, единственным участником которых является общество), кроме случаев, когда принятие таких решений относится к компетенции совета директоров общества;

     - назначение лиц, представляющих общество на общих собраниях акционеров дочерних обществ, единственным участником которых является общество (высших органов управления иных организаций, единственным участником которых является общество), и выдача им инструкций по голосованию;

     - выдвижение кандидатур генерального директора, управляющей организации, управляющего, членов правления, членов советов директоров, а также кандидатур в иные органы управления организаций, участником которых является общество.

     - утверждение правил внутреннего  трудового распорядка, должностных  инструкций для всех категорий  работников общества, внутреннего документа, регламентирующего наложение взысканий и предоставление поощрений, согласование условий материального вознаграждения и основных условий трудовых договоров с руководителями среднего звена, а также рассмотрение и принятие решений о заключении коллективных договоров и соглашений и др. вопросов.

     Права и обязанности единоличного исполнительного  органа должны быть определены в трудовом договоре с таким лицом; права  и обязанности коллегиального органа – в специальном внутреннем документе общества или уставе, а также договоре заключаемым с указанными лицами; права и обязанности с управляющей организацией – в договоре с такой организаций.

     Таким образом, к компетенциям генерального директора и правления относится принятие решений по текущим функциональным вопросам.  
 
 
 
 
 
 
 
 

ГЛАВА II

ФОРМИРОВАНИЕ  И ПРЕКРАЩЕНИЕ  ПОЛНОМОЧИЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ 

2.1. Формирование и  состав исполнительных  органов.

     Состав  исполнительных органов общества должен обеспечивать наиболее эффективное  осуществление функций, возложенных на исполнительные органы. Для исполнения обязанностей генерального директора и члена правления общества физическое лицо должно обладать профессиональной квалификацией, необходимой для руководства текущей деятельностью общества. Это не означает, что генеральный директор и все члены правления должны быть специалистами в сфере деятельности общества, однако желательно, чтобы в состав правления входили лица, имеющие специальные знания в данной сфере.

     На  должность генерального директора  общества желательно назначать лиц, имеющих квалификацию как в сфере  деятельности общества, так и в сфере управления.

     Конкретные  требования к членам правления и  генеральному директору общества, в  том числе указанные в настоящей  главе, рекомендуется установить уставом  или иными внутренними документами  общества.

     Генеральный директор и члены правления общества должны действовать в интересах общества. Личностные качества генерального директора и членов правления не должны вызывать сомнений в том, что они будут действовать в интересах общества, поэтому на эти должности рекомендуется назначать лиц, имеющих безупречную репутацию. При этом совершение лицом преступления в сфере экономической деятельности или против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, а также административного правонарушения, прежде всего в области предпринимательской деятельности, в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг, является одним из факторов, отрицательно влияющих на его репутацию. Наличие у членов правления и генерального директора общества конфликта интересов, вызванного их участием, членством в органах управления или занятием должностей в иных юридических лицах - конкурентах общества, является основанием сомневаться в том, что они будут действовать исключительно в интересах общества.

     Поэтому в устав общества рекомендуется включить положение о том, что генеральным директором или членом правления общества не может быть назначено (избрано) лицо, являющееся участником, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом, что также должно быть закреплено в договоре с генеральным директором или членом правления.

     Генеральный директор - это, прежде всего, лицо, которому акционеры доверили руководство  текущей деятельностью общества, то есть ежедневное решение вопросов, возникающих в ходе его хозяйственной деятельности. Решение этих вопросов зависит от личных качеств и профессиональной квалификации генерального директора, благодаря которым он и был назначен (избран) на соответствующую должность.

     Однако  доверие предполагает большую ответственность. Акционеры вправе ожидать, что генеральный директор проявит свои личные качества и профессиональную квалификацию в ежедневном руководстве обществом. Очевидно, что этому может препятствовать занятость генерального директора на других должностях, а также осуществление им иной деятельности, которая будет отнимать у него значительное время и тем самым препятствовать выполнению им своих обязанностей.

     В этой связи рекомендуется предусмотреть  в уставе общества требование, согласно которому генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную деятельность, помимо руководства текущей деятельностью общества. Это положение должно быть указано в договоре, заключаемом с генеральным директором. Исключением из этого правила является членство генерального директора с согласия общества в советах директоров иных юридических лиц, если это необходимо для обеспечения интересов общества, например, в советах директоров дочерних обществ. В любом случае, генеральный директор должен иметь достаточно времени для надлежащего исполнения возложенных на него обязанностей по руководству обществом.

     Члены правления несут ответственность  за руководство текущей деятельностью  общества. Для эффективного исполнения данной задачи они должны обладать достаточной информацией о текущих проблемах деятельности общества и работать непосредственно с руководителями его среднего звена.

     При определении числа членов правления  общества следует исходить из того, что количество членов правления  должно быть оптимальным для продуктивного и конструктивного обсуждения вопросов, а также для принятия своевременных и взвешенных решений.

     Рекомендуется, чтобы принципы формирования правления  общества были отражены во внутренних документах общества, утвержденных советом  директоров.

     Обществу  рекомендуется предусмотреть в своем уставе процедуру назначения новых членов коллегиального исполнительного органа в случае выбытия ранее назначенных, в том числе в случае их смерти или наступления нетрудоспособности.

     В соответствии с законодательством  общее собрание акционеров может принять решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему.

     Предлагая для утверждения общему собранию акционеров управляющую организацию, совету директоров рекомендуется предоставить акционерам полную информацию об управляющей организации, включая информацию о рисках, связанных с передачей полномочий управляющей организации, а также обосновать необходимость такой передачи.

     Кроме того, важно определить лица, которые  от имени управляющей организации будут отчитываться перед советом директоров и общим собранием акционеров общества о проделанной управляющей организацией работе.

     Генеральный директор и члены правления управляющей  организации либо управляющий общества должны соответствовать требованиям, предъявляемым к генеральному директору и членам правления общества. Дополнительные требования могут быть предусмотрены внутренними документами общества.

     Для обеспечения интересов общества рекомендуется, чтобы управляющая  организация (управляющий) располагала достаточными средствами для компенсации возможных убытков общества и третьих лиц, являющихся результатом ее действий.

     Кроме того, не рекомендуется, чтобы управляющая  организация (управляющий) осуществляла аналогичные функции в конкурирующем обществе, равно как и находилась в каких-либо иных имущественных отношениях с обществом, помимо оказания услуг управляющей организации (управляющего).

     Критерии  отбора управляющей организации (управляющего) рекомендуется установить в уставе или в иных внутренних документах общества.

     Рекомендуется, чтобы члены правления и генеральный  директор избирались в соответствии с прозрачной процедурой, предусматривающей  предоставление акционерам полной информации об этих лицах. Акционерам рекомендуется  предоставить максимум информации о кандидатах на должности генерального директора и членов правления общества. В частности, рекомендуется, чтобы акционеры получили информацию о возрасте и образовании кандидата, должностях, которые кандидат занимал в течение последних 5 лет, характере его взаимоотношений с обществом, членстве в советах директоров и иных должностях в других организациях, а также сведения о выдвижении на должность генерального директора или другие должности в иных организациях, о характере взаимоотношений с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества, а также иные сведения о финансовом положении кандидата или об обстоятельствах, которые могут влиять на выполнение кандидатом его обязанностей.