Разделение и выделение предприятия

 

 

 

Доклад по дисциплине: "Бизнес реструктуризация"

на тему: " Разделение и выделение предприятия"

 

 

 

 

 

 

 

 

 

г. Нижний Новгород

2016 г.

 

Разделением общества признается прекращение деятельности общества с передачей всех его прав и обязанностей создаваемым обществам (ст. 18 Закона «Об акционерных обществах»). При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом (основным документом, регулирующим правопреемство при реорганизации).

На практике при составлении разделительного баланса часто встречаются нарушения прав акционеров, если такой документ предусматривает переход большей части активов к одной из создаваемых организаций, а большую часть долгов — к другой. Однако такой подход к составлению разделительного баланса в рамках действующего законодательства может быть признан правомерным, так как законодатель практически никак не регламентирует порядок составления разделительного баланса и его содержание, кроме общего правила п. 1 ст. 59 ГК РФ, согласно которому он должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам.

В связи с тем, что к вновь образованным предприятиям переходят лишь отдельные имущественные права и обязанности реорганизованных предприятий, при разделении (как и при выделении) правопреемник может быть неочевиден. Именно поэтому применительно к реорганизации в формах разделения и выделения законодательство устанавливает дополнительные гарантии для кредиторов. В частности, п. 3 ст. 60 ГК РФ предусматривает, что если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного предприятия, то вновь возникшие предприятия несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Этапы реорганизации в форме разделения представлены ниже:

1. Принятие решения общим  собранием акционеров реорганизуемого  в форме разделения общества  о реорганизации в форме разделения, порядке и об условиях этой  реорганизации, о создании новых  обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

2. Принятие общим собранием  акционеров каждого вновь создаваемого  общества решений об утверждении  его устава и избрании совета  директоров (наблюдательного совета).

3. Государственная регистрация  обществ, возникших в результате  реорганизации в форме разделения.

4. Государственная регистрация  выпуска ценных бумаг обществами, возникшими в результате реорганизации  в форме разделения.

Нормативными актами при реорганизации в форме разделения предусмотрены различные пути размещения ценных бумаг (рис. 1).

 

Рис. 1. Пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме разделения

(АО - акционерное общество; ООО - общество с ограниченной ответственностью; КО - коммерческая организация; ТДО - товарищество с дополнительной ответственностью)

 

Выделение предприятия

В отношении акционерных обществ с реорганизацией в форме выделения общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего (ст. 19 Закона «Об акционерных обществах»), аналогичное определение применимо к обществам с ограниченной ответственностью.

Исходя из данного законом определения выделения, можно выделить следующие основные признаки, которые характеризуют данную форму реорганизации, а именно:

1) создается одно или  несколько новых обществ;

2) новым обществам передается  часть прав и обязанностей  реорганизуемого общества;

3) самореорганизуемое общество  продолжает существовать.

Следует заметить, что первая из указанных характеристик является отличительной чертой реорганизации в целом и может быть применена ко всем формам реорганизации, за исключением присоединения. Остальные характеристики присущи исключительно реорганизации в форме выделения.

Выделенное общество характеризуется сингулярным (частным) правопреемством, при котором в отличие от универсального (общего) правопреемства правопреемник занимает место предшественника не во всех, а только в некоторых правоотношениях. При этом к каждому из выделяемых обществ переходит часть прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом.

Проведение процедуры реорганизации общества в форме выделения можно представить следующим образом:

1. Принятие решения общим  собранием акционеров общества, реорганизуемого в форме выделения, о порядке и условиях выделения, о создании нового общества, о  возможности конвертации акций  общества в акции и (или) иные  ценные бумаги выделяемого общества  и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

2. Принятие общим собранием  акционеров каждого вновь создаваемого  общества решения об утверждении  его устава и избрании совета  директоров (наблюдательного совета).

3. Государственная регистрация акционерного общества, возникшего в результате реорганизации в форме выделения, и внесение соответствующих изменений в учредительные документы реорганизуемого общества.

4. Государственная регистрация  выпуска ценных бумаг обществом, возникшим в результате реорганизации в форме выделения.

Схематично пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме выделения, предусмотренные нормативными актами, представлены на рис. 2.

 

Рис. 2. Пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме выделения

АО - акционерное общество; ООО - общество с ограниченной ответственностью; КО - коммерческая организация; ТДО - товарищество с дополнительной ответственностью; ПК - производственный кооператив

При реорганизации коммерческой организации путем выделения (как и разделения), при котором осуществляется размещение ценных бумаг путем конвертации (обмена), установлены специальные правила (условия), обязательные для исполнения:

1) каждому акционеру реорганизуемого  акционерного общества должно  выделяться целое число акций  каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций;

2) каждому участнику реорганизуемого  товарищества, реорганизуемого общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, члену реорганизуемого производственного кооператива должно выделяться целое число акций одинаковых категорий (типов) каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, пропорциональное размерам принадлежащих им долей (паев) в реорганизуемой коммерческой организации.

Проблема разделения (выделения) бизнеса

Рассмотрим проблему разделения (выделения) бизнеса более подробно, так как данному вопросу в отечественной юридической литературе уделяется меньше внимания, нежели вопросам слияний и поглощений. На наш взгляд, это следует признать неправильным, так как зачастую разделение (выделение) позволяет повысить эффективность организации ведения бизнеса.

Признание за разделившимися (выделившимися) юридическими лицами статуса самостоятельных субъектов гражданско-правовых отношений значительно повышает мотивационный фактор в результатах деятельности юридических лиц - как руководства компания, так и работников. Особенно ярко это проявляется, если разделившиеся (выделившиеся) юридические лица представляют собой обособленные подразделения своего правопредшественника и специализируются на выпуске определенных товаров (оказании определенного вида услуг), отличных от общей специализации правопредшественника.

Вступление в круг самостоятельных субъектов гражданско-правовых отношений при обозначенных формах корпоративной реструктуризации также может являться действенной мерой превентивного характера и позволит избежать стагнации и разрушения предприятия (при применении разделения) либо придаст новый импульс развитию компании при сохранении общего корпоративного контроля над предыдущим и новыми юридическими лицами или без такового (при реструктуризации посредством выделения), что также может служить одним из способов организации холдинговой модели ведения бизнеса.

Следует признать, что разделение и выделение могут носить не только позитивный, но и деструктивный характер. Всевозможные корпоративные конфликты между участниками (членами) компании могут привести к вынужденной реструктуризации, когда образуются новые юридические лица, не способные в изменившихся условиях эффективно вести свою деятельность. Как результат, впоследствии такие компании ликвидируются, т.е. исчезают важнейшие ячейки рыночных отношений.

Особый случай вынужденной реструктуризации представляют собой разделение и выделение по решению антимонопольного органа при выявлении случаев нарушения законодательства о защите конкуренции. Однако данный аспект проблемы не входит в предмет нашего исследования.

Учитывая указанное выше, можно сделать вывод о том, что разделение (выделение) юридических лиц будет эффективным при соблюдении следующих условий:

экономическая обоснованность проводимой процедуры, что выражается в получении экономического эффекта посредством обособления и усиления специализации в производстве тех или иных видов товаров (выполнение работ, оказание услуг);

добровольный характер принятия решения о разделении и выделении, отсутствие внутренних корпоративных конфликтов, побудивших участников компании разделить бизнес;

известность на рынке правопредшественника разделившихся (выделившихся) юридических лиц среди клиентелы - потребителей товаров и получателей услуг.

Не будем абсолютизировать обозначенные признаки. Ведь даже при вынужденной вследствие корпоративного конфликта реструктуризации выделившееся юридическое лицо, с крупным капиталом и активами, также может эффективно продолжить свою работу, "избавившись" от других участников как некоторого балласта, мешающего дальнейшему развитию вперед.

Положительный эффект от такой деструктивной реструктуризации является скорее исключением, нежели правилом.

Реинжиниринг как способ реструктуризации

Под реинжинирингом подразумевается коренная перестройка (перепроектирование) деловых процессов для достижения радикального, скачкообразного улучшения деятельности фирмы. Реинжиниринг обычно представляют как фундаментальное переосмысление и радикальную перестройку бизнеса в целях улучшения таких важных показателей, как стоимость, качество, уровень сервиса, скорость функционирования, финансы, маркетинг, построение информационных систем.

Обязательным условием успешного реинжиниринга и его применения в инновационной деятельности следует считать разработку проекта совершенно нового бизнес-процесса с использованием обширного арсенала методов, подходов и инструментария. Для практической реализации реинжиниринга назначают лидера проекта из высшего руководства компании, выделяют лиц, отвечающих за обновление процессов, формируют команду из группы специалистов и экспертов, создают комитет наблюдателей за реализацией стратегии развития и для контроля за выполнением работ по проекту.

Существуют несколько принципов реинжиниринга:

а) отказ от устаревших правил и начало делового процесса как бы с «чистого листа». Это позволяет преодолеть негативное воздействие сложившихся хозяйственных догм;

б) пренебрежение действующими системами, структурами и процедурами компании и радикальное изменение способов хозяйственной деятельности;

в) приведение к значительным изменениям показателей хозяйственной деятельности (на порядок отличающихся от предыдущих). Реинжиниринг необходим в случаях потребности в очень существенных улучшениях.

Основные этапы реинжиниринга:

1. Формируется желаемый образ  фирмы. Формирование будущего образа  происходит в рамках разработки  стратегии фирмы, ее основных  ориентиров и способов их достижения.

2. Создается модель реального  или существующего бизнеса фирмы. Здесь воссоздается (реконструируется) система действий, работ, при помощи  которых компания реализует свои  цели. Производится детальное описание  и документация основных операций компании, оценивается их эффективность.

3. Разрабатывается модель нового  бизнеса. Происходит перепроектирование  текущего бизнеса -- прямой реинжиниринг. Для создания модели обновленного  бизнеса осуществляются следующие  действия:

а) перепроектируются выбранные хозяйственные процессы. Создаются более эффективные рабочие процедуры (задания, из которых состоят бизнес-процессы). Определяются технологии (в том числе информационные) и способы их применения.

б) формируются новые функции персонала. Перерабатываются должностные инструкции, определяется оптимальная система мотивации, организуются рабочие команды, разрабатываются программы подготовки и переподготовки специалистов.

в) создаются информационные системы, необходимые для осуществления реинжиниринга: определяется оборудование и программное обеспечение, формируется специализированная информационная система бизнеса. Необходимый для реинжиниринга уровень информационного обеспечения предполагает, что информация должна быть доступна каждому участнику проекта ре инжиниринга в любой точке деловой единицы, возможно, одновременно в разных местах она однозначно интерпретируется.