Система защиты прав акционеров

 

 

 

 

 

 

 

 

2.  Нарушение прав акционеров

При нарушении прав акционеров в большинстве случаев возникают корпоративные (имущественные) споры (споры, связанные с нарушение прав акционеров – наиболее типичные случаи корпоративных споров).

Корпоративные или имущественные споры – это серьезные разногласия, возникающие между группами акционеров, между акционерами и трудовым коллективом или акционерами и руководством компании по вопросам управления обществом, ведению хозяйственной деятельности и т.д. В основном, объектом всех корпоративных споров всегда будет оставаться имущество и споры по поводу него.

Права акционеров могут быть нарушены в следующих случаях:

-невыплата дивидендов,

-недопущение акционеров к управлению предприятием,

-консолидация или дробление акций АО,

-увеличение или уменьшение уставного капитала АО,

-внесение изменений в учредительные документы АО,

- оформление сделок купли-продажи акций,

-продажа акций ЗАО третьим лицам,

-нарушение обязанностей реестродержателя по отношению к акционерам.

Конфликтные ситуации могут быть трех видов: акционер - акционер, акционер - АО, АО - государство.

Во всех случаях основными предметами спора являются:

-Незаконное владение акциями,

-Нарушение преимущественного права,

-Ущемление прав при дополнительной эмиссии,

-Нарушение права на участие в собраниях,

-Нарушение права на ознакомление с документами общества,

-Невыплата дивидендов,

-Совершение крупных сделок,

-Смена совета директоров,

-Смена генерального директора,

-Внесение изменений в реестр,

-Переход права собственности на недвижимость,

-Нарушение условий договора,

-Истребование дебиторской задолженности.

К числу самых распространенных нарушений прав акционеров, особенно миноритарных акционеров, относятся: нарушения процедуры созыва и проведения общего собрания акционеров, уменьшение активов общества и сделки с личной заинтересованностью, невыплата дивидендов. Проблематичным признается также  и то обстоятельство, что законы многих стран постсоветского пространства только перечисляют права акционеров, но не предусматривают механизм их осуществления.

Споры, связанные с нарушением прав акционеров:

-по искам о признании недействительными договоров о создании обществ или учредительных документов;

-по искам лиц о внесении их в реестр акционеров или об аннулировании записей на лицевых счетах;

-по иску ЗАО или акционеров ЗАО о преимущественном праве покупки акций ООО;

-по искам о признании недействительными собраний акционеров и собраний директоров;

-по искам дочерних обществ к основному обществу о возмещении причиненных убытков;

-по искам о выплате дивидендов держателям акций;

-по искам участника о признании сделок заключаемых обществом или ИП не действительных;

-по искам о выкупе акций;

-по искам о предоставлении участникам информации;

-по искам участников о выплате денежных средств или о предоставлении имущества в случае прекращения деятельности организацией или ИП;

-по искам связанным с формированием уставного капитала;

-по искам участников о признании недействительными устава и учредительного договора ООО;

-по искам участников, по различным вопросам формирования уставного капитала;

-по искам о выкупе доли участников;

-по искам участников о выплате дивидендов, в том числе по искам вышедших участников;

-по искам о выплате номинальной стоимости доли участника при выходе или исключении такого участника из общества;

-по искам участников об оспаривании отказа отзыва заявления о выходе из общества;

-по искам об оспаривании решений общих собраний участников;

-по искам о признании сделок, заключенных обществом, не действительными.

Защита интересов акционеров может осуществляться следующими способами:

-представительство интересов акционера на общих собраниях акционеров, в том числе по вопросу утверждения и выплаты дивидендов;

-реализация права акционера требовать выкуп акционерным обществом у него акций, исходя из реальной остаточной стоимости, рассчитанной на основании рыночной стоимости имущества АО;

-истребование бухгалтерских и других документов общества для контроля над менеджментом;

-анализ финансово-хозяйственной деятельности общества и действий его исполнительных органов на предмет нарушения законодательства;

-взыскание убытков в отношении членов исполнительных органов общества, причиненных обществу их виновными действиями (бездействиями) и проведение исполнительного производства;

-помощь в инициировании проведения внеочередного Общего собрания акционеров; признание сделок недействительными.

Типичные конфликты, возникающие в массовом порядке в акционерных обществах, приведены в табл. 1. Не все они являются нарушениями прав акционеров, закрепленных в законодательстве. Часть из них – стратегии, вызванные экономическими интересами той или другой группы акционеров и являющиеся «вечными», широко известными в международной практике, другая часть – создана нишами в российском праве, которые всегда и во всех странах ищут агрессивные инвесторы.

 

 

Изменение структуры корпоративного контроля менеджерами / контролирующими акционерами
Разводнение капитала для упрочения контроля над обществом акционеров большинства или предпродажной подготовки предприятия
Проведение в ОАО закрытой подписки (до 1999 г.) (или открытой подписки с заранее определенными инвесторами) решением совета директоров				Понуждение акционеров к отказу от права преимущественного выкупа новых акций, размещаемых по открытой подписке (если это право есть в уставе)
Скупка акций до проведения новых эмиссий под переоценку основных фондов
Скупка акций  у работников (после переоценки основных фондов и формирования добавочного капитала, но до «технической» эмиссии акций, источником которой является переоценка и которая должна быть распределена между акционерами в соответствии с их долями в капитале). Эти сделки на небольшие суммы дают возможность – после распределения «технической эмиссии»- стать собственником во многие разы большей (по номиналу) суммы акций
Передача акций в доверительное управление или права голоса по доверенности
Использование служебного положения для принуждения работников- акционеров к передаче своих акций в доверительное  управление или прав голоса по доверенности для того, чтобы увеличить число голосов, закрепленных за управляющей группой
Несанкционированные  крупные сделки
Совершение несанкционированных крупных сделок по продаже активов, изменяющих природу бизнеса и существенно снижающих стоимость имущества, находящегося в собственности акционеров меньшинства, в том числе на основе разбиения сделок с тем, чтобы они не подпадали под категорию крупных					Выкуп крупного пакета акций за счет кредита, погашаемого за счет предприятия, без санкционирования сделок, совершаемых  с конфликтом интересов, и вне антимонопольного контроля
Скрытое или перекрестное  владение акциями
Несовпадение формальной и реальной структуры акционерной собственности, скрытое приобретение аффилированными лицами контрольных долей акционерных капиталов без прохождения антимонопольного контроля. Создание системы перекрестных (по горизонтали и вертикали)  участий, позволяющей увеличивать в структуре акционерного капитала долю акционеров, действующих в качестве единой группы
Инициирование искусственного банкротства или запрета распоряжения акциями
Искусственное инициирование банкротства с тем, чтобы нарушить управление ОАО и осуществить – через арбитражное управление – поглощение или дешевую продажу предприятия или его частей, изменение структуры собственности в пользу поглощающей компании, особо крупные сделки с конфликтом интересов, перераспределить денежные потоки в пользу отдельных групп акционеров							Арест имущества в форме акций, инициированный (при формальном соответствии требованиям законодательства)  с целью воспрепятствовать распоряжению акциями, прежде всего осуществлению права голоса
Совершение аффилированными лицами  сделок с конфликтом интересов,  в ущерб акционерному  обществу и акционерам
Создание контролирующим акционером системы поставок по завышенным ценам и сбыта по заниженным ценам, манипулирование размерами дебиторской и кредиторской задолженности с тем, чтобы перераспределить доходы в ущерб другим акционерам (предприятие-донор ставится в искусственно тяжелое финансовое положение, а прибыли сосредотачиваются в материнской компании или у аффилированных лиц)		Продажа акций дочерних и зависимых компаний по заниженным ценам, разводнение капитала дочерних и зависимых компаний с понижением доли в них акционерного общества-донора (в интересах менеджеров или контролирующих акционеров общества-донора, имеет следствием резкое ухудшение активов, находящихся в собственности  общества-донора, и, соответственно, его акционеров						Перевод доходных активов, из предприятия, находящегося в тяжелом положении, во вновь созданные или уже существующие аффилированные или зависимые компании (продажа по заниженным ценам, обмен активов, погашение кредита реализацией заложенного имущества), с банкротством компании – донора, ухудшением ее финансового положения
Преднамеренные действия акционеров меньшинства с целью  получения односторонних  экономических выгод или изменения  структуры корпоративного контроля
Блокирование решений собраний акционеров, судебные иски, работа с розничными акционерами и т.д., дезорганизующие работу ОАО, с целью принудить контролирующих акционеров выкупить акции у группы акционеров меньшинства по цене, превосходящей рыночную, или принудить первых к изменению структуры корпоративного контроля, к продаже акций для захвата контроля группой акционеров меньшинства
Прочие широко распространенные нарушения
Недопуск акционеров на собрание, объявление доверенностей, выданных представителям акционеров, недействительными под надуманным предлогом			Невыплата дивидендов, в т.ч. невыплата дивидендов только сторонним акционерам					Проведение параллельных собраний акционеров и избрание параллельных исполнительных органов управления ОАО
Нарушение исключительных полномочий общего собрания акционеров, которые не могут быть переданы исполнительному органу	Вычеркивание акционеров из реестра, отказ во внесении или внесение неправильных сведений в реестр, преднамеренная утрата данных или потеря реестра					Изменение структуры акционерного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций и, соответственно, непропорционального уменьшения номинальной стоимости отдельных типов и категорий акций

 

Таблица 1 Конфликты, возникающие в массовом порядке в акционерных обществах

 

Глубина конфликтов интересов в акционерных капиталах показывает, что введение принципов корпоративного управления является действительно важной задачей.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Основы защиты прав акционеров

2.1 Защита прав  акционеров

Существует простая и неизбежная зависимость: чем выше в стране доля крупных собственников в акционерных капиталах, тем ниже уровень защиты акционеров как с позиций полноты правовых норм, так и с точки зрения правоприменения.

Соответственно, в странах германской модели   с доминированием контролирующих собственников (к ним относится не только Россия, но и большинство континентальных стран Европы, развивающихся стран и стран с переходной экономикой) уровень защиты прав акционеров будет всегда ниже, чем в странах англо – американской модели (более раздробленная структура акционерных капиталов).

Эту позицию подтверждает табл. 2, в которой использована методология и обработаны результаты исследования в области влияния защиты прав акционеров на рынок ценных бумаг, опубликованного в конце 90-х г.г. рядом зарубежных ученых.

 

 

Среднее значение доли в капитале  компании 3 крупнейших акционеров (данные по 10 крупнейшим компаниям страны), в %	Суммарный рейтинг страны по защите прав акционеров в законодательстве  и эффективности правоприменения
	‹ = 10	11-12	13-14	15-16	17-18	19-20
› 15 –30%			Тайвань, Южная Корея		Япония	США, Великобри-тания Австралия, Швеция
› 30-45%			Пакистан	Индия, Ирландия, Франция	Дания, Нидерланды, Чили, Швейцария	Канада, Норвегия, Финляндия
› 45-50%		Таиланд		Германия		Новая Зеландия, Сингапур
› 50 – 55%	Венесуэла	Бельгия, Зимбабве, ЮАР	Аргентина, Малайзия, Россия (оценка)	Гонконг Израиль Испания Португалия
› 55 – 60%	Индонезия Турция	Бразилия, Перу, Шри Ланка	Италия	АвстрияФилиппины
› 60 –65%	Египет, Мексика	Колумбия	Греция

 

Таблица 2. Объем защиты прав акционеров

Таблица 2 показывает на примере 45 стран, как по мере раздробления акционерных капиталов нарастает объем защиты прав акционеров - и наоборот. Соответственно, следует признать неизбежную ограниченность защиты прав акционеров в странах, собственность в которых собрана в крупные пакеты.  В этих странах права мелких акционеров будут обязательно нарушаться, а правоприменение в этой области будет ограниченным, потому что так выстроены экономические интересы и так сформирована структура собственности.

Какие бы кодексы корпоративного управления ни создавались в этих странах, в том числе в России, основные потоки денежных средств, направляемые в этих странах в реальный сектор, будут формироваться на основе прямых инвестиций (пусть и в форме акций) и долговых рынков. До тех пор, пока собственность собрана в крупные пакеты, рынок акций и портфельные инвестиции будут играть подчиненное, а в таких странах, как Россия, и преимущественно спекулятивное значение.

Защита прав акционеров должна происходить, прежде всего, на законодательном уровне. Как правило, именно законодательство страны, в которой находится предприятие, предлагающее свои ценные бумаги внешним инвесторам, является основной из причин увеличения инвестиций в экономику страны.

Также необходимо, чтобы государственные органы осуществляли контроль предприятий, которые выходят на рынок ценных бумаг со своими акциями. В некоторых странах законодательство, которое регулирует споры между эмитентами и акционерами, может иметь свои особенности. Например, в США акционерам гарантируется право выкупа их ценных бумаг по справедливой цене, а не по номинальной стоимости как в других странах.

Права акционеров на международном рынке регламентируются Организацией экономического сотрудничества и  развития, которая приняла определенные принципы корпоративного управления. Основными принципами защиты акционеров является определенные формы договоров, применяемые при регистрации акций, правила передачи и перевода акций, своевременное предоставление информации о работе корпорации, а также участие в собрании акционеров и получения доли прибыли от деятельности корпорации.

Кроме того, в странах Европейского союза принимаются очень жесткие нормативные акты, направленные на защиту прав акционеров. Очевидно, что кроме наличия законов, необходимо, чтобы существовали организации, которые осуществляли четкий контроль выполнения законодательства, связанного с защитой прав акционеров.

Еще одним способом защиты прав акционеров может стать повышение уровня корпоративного управления предприятием. Очевидно, что в странах с низким уровнем корпоративного управления вероятность нарушения прав акционеров значительно выше, чем в странах с высоким уровнем управления.