Концессионное направление привлечения иностранного капитала

     В инвестиционном договоре с иностранными инвесторами может быть предусмотрен отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного и (или) арбитражного решения.

     Условия концессионных договоров сохраняют  силу в течение всего срока  действия этих договоров. Изменение условий допускается только с взаимного согласия сторон.

     Концессионный договор может заключаться на срок до 99 лет.

     2. Концессионное направление как источник привлечения иностранного капитала 

     Концессионный договор (концессия) – наиболее традиционная и широко известная форма привлечения иностранных частных инвестиций в целях освоения и хозяйственной эксплуатации природных ресурсов принимающей страны. Известно, например, что концессионной формой и близкими ей договорными формами пользуются более 120 государств мира.

     Российская экономика сегодня нуждается в концессиях, потому что действующий в стране уже десять лет административно – разрешительный, лицензионный порядок природопользования оказался неэффективным, не сумел создать организационно – правовых предпосылок для массового притока частных инвестиций в ключевые сырьевые отрасли экономики.

     По данным Госкомстата РФ и оценкам РАН, ресурсный потенциал России составляет 340 - 380 трлн.долл., т. е. 80 - 85% национального богатства РФ (в национальном богатстве России 10 - 12% составляет производственный капитал).⁸

     Концессионная, договорная система, уравнивающая в правах частного инвестора и государство и гарантирующая стабильность договорных условий концессии, должна привлечь в природопользовательские отрасли российской экономики столь необходимые для них частные инвестиции. Но это только часть задачи. Другая ее часть заключается в том, чтобы создать правовую основу для договорного использования государственной и муниципальной собственности за пределами природопользовательских отраслей.

     Специфика современных условий концессии как специфической формы привлечения иностранного капитала проявляется в том, что она не является формой прямых иностранных инвестиций, так как не предполагает безвозвратного перехода прав собственности на имущество.⁹ Вследствие этого реализация инвестиционных программ фактически является доходом бюджета и в статистике, как считают экономисты, может быть отнесена к категории бюджетных инвестиций. Вместе с тем, если в концессии не используются широко прямые иностранные инвестиции, то портфельные инвестиции, напротив, в этой области довольно распространены.

     Хотя концессия во многом схожа с арендой, но в экономическом плане аренда не отвечает требованиям инвестиционного проекта (тем более – условиям проектного финансирования), которым как раз полностью соответствует современная концессия. Традиционно аренда – это найм имущества, должное состояние которого обязан поддерживать арендодатель. Это не выход для российской экономики, отчаянно нуждающейся в немедленном притоке капитальных вложений. И хотя арендным договором тоже можно предусмотреть обязанности арендатора по приумножению и обновлению арендованного имущества, подлинный инвестиционный проект может быть реализован только в концессионной форме с предоставлением концессионеру индивидуальных рентных, налоговых, валютных режимов.

     Зарубежная концессионная практика свидетельствует о том, что при благоприятных объективных условиях (богатые и доступные природные ресурсы, благоприятная конъюнктура и т. п.) общие, суммарные поступления в пользу государства от нормально функционирующей и достаточно "зрелой" недропользовательской (например, нефтяной) концессии могут достигать 80 и более процентов совокупных доходов инвестора.

     Таким образом, концессионное соглашение призвано закрыть огромную нишу договорно-предпринимательских отношений, регулирование которых не обеспечивается гражданско-договорным законодательством РФ. Чтобы убедиться в этом, достаточно показать специфические отличия концессионного договора, позволяющие ему опосредовать отношения, недоступные гражданским договорам, прежде всего арендному и подрядному. Между тем в зарубежной литературе (иногда и в законодательстве) концессия и аренда, концессия и подряд нередко отождествляются. 

      3. Правовая база реализации концессионной политики на территории РФ и ее регионов 

     Важнейшей компонентой правового регулирования  концессионных отношений является совокупность нормативных актов, относящихся к концессионным соглашениям. В странах, где имеется развитое концессионное законодательство, сложившееся за длительную историю его формирования, действует большое количество нормативно-правовых документов, регулирующих концессионную деятельность вообще, а также в отдельных отраслях производства, в частности.

     Основным  законодательным актом, регулирующим концессионную деятельность в РФ является Федеральный закон Российской Федерации от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ О концессионных соглашениях, который призван создать правовую основу для широкого притока иностранного частного капитала в российскую экономику и взаимовыгодного сотрудничества с ним.

     В контексте положений Федерального закона от 21.07.2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных  соглашениях» концессия определяется как система отношений между  государством (концедентом) и юридическим или физическим лицом (концессионером), возникающая в результате предоставления концедентом прав по владению, пользованию, а при определенных условиях и распоряжению государственной собственностью по договору, за плату и на возвратной основе, а также прав на осуществление отдельных видов государственной деятельности. Договор концессии как регулятивное средство привлечения иностранных инвестиций регламентирует основные условия, правила, гарантии, права и обязанности сторон в рамках концессии. Концессионный договор заключается между концедентом и концессионером во исполнение принятого концедентом акта (закона или административного акта).

     Согласно  Закону "Об инвестиционной деятельности" и Закону "Об иностранных инвестициях", инвесторами могут быть любые юридические и физические лица, включая российские и иностранные фирмы, компании, предприятия, организации или ассоциации, международные организации, а также иностранные государства. Последняя категория инвесторов нетипична для концессионных отношений.

     Объекты, в отношении которых могут  заключаться концессионные договоры, делятся на три большие группы. Первую образуют природные ресурсы, ко второй можно отнести иные объекты государственной собственности. Не всякие, однако, объекты из этих двух групп могут получить статус концессионных. Согласно ст. 3 Закона, таковыми могут быть только те из них, которые не находятся в оперативном управлении или в хозяйственном ведении государственных учреждений, организаций или предприятий. Иными словами, в концессию передаются только такие государственные имущества, которые полностью "очищены" от чужих прав и обременении и входят в категорию так называемых казенных имуществ.

     Третья  группа объектов – являющиеся монополией государства отдельные виды деятельности, которые могут быть переданы в концессию частным инвесторам. Включение в сферу действия Закона объектов второй и третьей групп свидетельствует о том, что Закон трактует концессионный договор более широко, чем зарубежное законодательство, которое ограничивает концессионные отношения в основном сферой природопользования.

     Специфика концессионного договора в большой  степени обусловливается особой правовой природой указанных трех групп  объектов государственной собственности.

     В России, в отличие от ряда других стран, пока не существует закона о суверенных иммунитетах, предусматривающего возможность добровольного отказа государства от своих иммунитетов. И хотя все законодательные акты, начиная с Конституции РФ и Гражданского кодекса, предусматривают равенство прав иностранных субъектов российской экономики с местными предпринимателями, отсутствие общих четких положений об отказе от суверенных иммунитетов способно поставить под угрозу имущественные права иностранных концессионеров. 
 

      4. Преимущества и  недостатки привлечения иностранных инвестиций в форме концессий 

     Концессия как форма привлечения крупного иностранного капитала имеет преимущество перед другими формами мобилизации  капитала, которое обусловлено внешнеполитическим положением России и заключается в предоставлении иностранному промышленнику более определенных гарантий прибыли в форме прописанных в договоре условий эксплуатации конкретного промышленного предприятия. Россия, таким образом, может получить из-за границы денежный и промышленный капитал, а также предпринимательский опыт иностранных специалистов.

     По  концессионному договору одна сторона (концедент) предоставляет другой стороне (концессионеру) на срочной и возмездной основе за счет и на риск концессионера при условии осуществления концессионером предусмотренных концессионным договором инвестиций:

     · право пользования либо исключительное право пользования государственным или муниципальным имуществом, право на создание (строительство) концессионного объекта либо право на создание (строительство) такого объекта с правом пользования этим объектом. При этом под концессионным объектом понимается имущество, подлежащее передаче в соответствии с концессионным договором в состав государственной или муниципальной собственности после завершения создания (строительства) этого имущества или после истечения указанного в концессионном договоре периода, в течение которого концессионеру принадлежит право пользования этим имуществом.

     · право осуществления в пределах определенной концессионным договором  территории отдельных видов деятельности, исключительное право на осуществление которых принадлежит государству.

     Концессионный договор применяется при:

     · пользовании природными ресурсами  на территории Российской Федерации, континентальном шельфе Российской Федерации и в исключительной экономической зоне Российской Федерации;

     · строительстве и/или эксплуатации объектов производственной и социальной инфраструктуры (в частности, железных и автомобильных дорог и дорожного хозяйства, трубопроводов, гидротехнических систем, морских, речных и аэропортов, линий связи, объектов по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии, объектов туризма, гостиничного хозяйства, культуры, науки, здравоохранения, образования);

     · строительстве и/или эксплуатации объектов муниципального и коммунального хозяйства (водо-, электро-, тепло- и газоснабжения, городских инженерных сетей, общественного транспорта, коммунальных общественных центров, зданий и сооружений, благоустройства территорий, утилизации мусора, ритуальных услуг, содержания, эксплуатации и ремонта зданий и сооружений муниципального жилого фонда);

     · управлении государственными и муниципальными предприятиями;

     · осуществлении отдельных видов  деятельности, исключительное право  на которые принадлежит государству.

     Благодаря государственно-частному партнерству органы власти могут освободиться от забот по управлению процессом производства, (а в случае концессии и от забот по вложению инвестиций в соответствующие виды имущества) и сосредоточиться на регулировании отрасли (в том числе тарифном) и контроле за качеством предоставляемых услуг, в то время как частный оператор, для которого данная деятельность является профессиональной, будет искать пути ее оптимизации для обеспечения требуемого качества обслуживания потребителей. Это может дать ощутимую выгоду местному сообществу в виде повышения качества предоставляемых услуг, а также принести политические дивиденды местным властям.

     При использовании концессионной формы сотрудничества сокращается время сооружения объектов и освоения месторождений полезных ископаемых.

     При концессионной форме сотрудничества основная часть валютных поступлений за пользование концессиями может быть получена в более короткие сроки, чем при использовании других форм международного сотрудничества.

     Однако с созданием государственно-частных партнерств могут быть сопряжены не только выгоды, но и определенные риски и угрозы.

     Одним из недостатков концессии является то, что ограничиваются права правительства  принимающей страны по участию управлении и не допускается его вмешательство в деятельность фирмы. Этот недостаток можно устранить, оговорив в концессионном соглашении участие государственного ведомства в качестве партнера по совместному предприятию, а также обязательства иностранной нефтяной компании по подготовке кадров.