Акционерное общество как юридическое лицо

Кроме  того, АО  находится  под  пристальным  оком  государства, т.е.  его  деятельность  подвергается  значительному  правовому  регулированию  со  стороны  государства. Да  это  и  понятно: в АО задействованы  множество  акционеров, рабочих, служащих, а  продукция  и  услуги, ими  производимые  носят  массовый  характер.

 В АО  реальная  власть  сосредоточивается   в  руках  учредителей, управляющих  (менеджеров), а не  акционеров, и   менеджеры  часто  действуют самостоятельно  и независимо. Лишь  контрольный пакет акций того  или иного члена общества  или блока акционеров  заставляет  их  соблюдать требования  последних и как - то  ограничивают  их  самостоятельность. Но  приобрести  контрольный пакет  акций  чрезвычайно  трудно.

       АО  несет  тяжкое  налоговое   бремя: облагается  налогами  его   доход, необходимо  платить   в  страховой, пенсионный   и  другие  фонды. Помимо  этого, налогом облагается  зар./плата   работников, доход  акционеров  по  дивидендам.

      И  тем  не  менее достоинства   всё же  перевешивают  недостатки. Вот  почему  акционерная   форма  предпринимательства   всё  более  и  более   укореняется  во  всех  странах,  включая  Россию.

       Акционерные  общества  могут   иметь  дочерние хозяйственные общества. Хозяйственное общество  признаётся  дочерним, если  другое (основное)  хоз. общ-во  или товарищество  в силу  преобладающего  участия в его уставном  капитале, либо  в соответствии  с заключённым между ними  договором, либо  иным  образом  имеет  возможность  определять  решения, принимаемые  таким  обществом (п.1 ст.105. ГК РФ). Следует  отметить, что дочерним  может  быть  только  хозяйственное  общество , а «материнским» (основным)  как  хоз. общ-во, так и товарищество. Хотелось бы отметить, что следует разграничивать понятия дочернего общества  и дочернего предприятия (п.7 ст. 114 ГК). Оба они относятся к коммерческим  организациям. Но дочернее общ-во – является  хозяйственным  обществом, т.е.  собственником  принадлежащего  ему  имущества, действующим  в  любом  секторе  экономике; а дочернее  предприятие -- является  унитарным предприятием - несобственником, созданным другим  унитарным предприятием - несобственником, и функционирует только  в  рамках государственной  и  муниципальной  собственности.

  Основаниями   для  установления  отношений   между  основным  и  дочерним  обществом  является (коммент.  к ст. 105 ГК РФ): а)- преобладающее   участие  основного  в   уставном  капитале (размер  преобладающего  участия  в  уставн.  капитале  дочернего  общества  законом  не  установлен. Здесь  оказывают  влияние  разные  факторы, прежде  всего  многочисленность  и  раздробленность  акционеров  дочернего  общества, что  позволяет оказывать  решающее  влияние  на  его  дела, обладая 10 - 15% акций);

б)- договор  между  основным  и  дочерним (любой  договор, не  противоречащий  закону, может  быть  заключён, т.к. гражданское  законодательство  не  содержит  исчерпывающего  перечня  договоров);

в)- иные  способы  предопределения основным  обществом  решений, принимаемых  дочерним (влиять  путём  предоставления  займа, установления  залога  на  имущество  дочернего  общества, направления  своих  представителей  в  совет  директоров (правление)  дочернего  общества).

       Основное  общество  может   влиять  на  дела  дочернего   двумя  способами: а)- давать  общее  направление  деятельности , не  вмешиваясь  в  конкретные  сделки и б)- давать  обязательные  указания  по  конкретным  сделкам  (в этом  случае  основное  товарищество  несёт  солидарную  с  дочерним  обществом  ответственность  по  заключённым  последним  сделкам).

  В соответствии  с п.2 ст. 105  ГК РФ, дочернее  общество  не  отвечает  по  долгам  основного. Банкротство   дочернего  общества, наступившее по  вине  основного общества, влечёт  субсидиарную  ответственность основного. Действия    основного общества, повлекшие банкротство дочернего общества (определение общего  направления деятельности, указания  по  конкретным  делам)  не  обязательно  должны  быть  противоправными: субсидиарная  ответственность  может  наступить  и  при  нарушении  основным  обществом  требований  торгового  оборота.

   Убытки, понесённые  участниками (акционерами)  дочернего  общества  по  вине  основного  общества, должны  быть  возмещены  последним, если  иное  не  предусмотрено  законами  о  хозяйственных  обществах.

      Чтобы  перейти  к  рассмотрению  сделок  с  акциями  и   облигациями,  надо  рассмотреть   основные  положения  об  этих  ценных  бумагах и условия  их  размещения  и  обращения.  Акционерные  общества в соответствии  с их  уставом  могут  размещать  акции  и  облигации(ст. 33 ФЗ «Об АО»). Акция - ценная  бумага, удостоверяющая  право акционера на  получение части прибыли АО (дивиденда), на  участие  в  управлении  АО  и  на  часть  имущества  АО при его  ликвидации. Согласно  этого  определения, акционер  не  обладает  вещным  правом  владеть, пользоваться  и  распоряжаться   имуществом  акционерного  общества  или  его  долей. Он имеет лишь  право требовать в случае  ликвидации  АО  долю  имущества общества, оставшегося после удовлетворения  претензий кредиторов , пропорциональную  стоимости принадлежащих акционеру акций. Право акционера на  участие в управлении акционерным  обществом  имеет  корпоративную  природу. Оно  выражается в  признании  за  каждым  акционером  права  голоса. Одна  обыкновенная  акция  даёт  право  на  один  голос на общем  собрании  акционеров. Право  акционера  на  долю  в  прибыли  АО  представляет  собой  право  на  получение  дивиденда. Дивиденд - часть  чистой  прибыли АО, подлежащей  распределению  среди  акционеров, приходящаяся  на  одну  простую  или  привилегированную  акцию.

  Выпуск  и размещение  акций (Эмиссия).

Под  эмиссией ценных  бумаг понимается  их  выпуск  в обращение, т.е.  возникновение у лиц - кредиторов  по  ценным  бумагам субъективных  прав  требования  и принятие  на  себя  лицом - должником по  ценным  бумагам юридических обязанностей. Принято выделять  первичный и вторичный рынки ( обращение) акций. Первичный  рынок --- это продажа акций их  первым  владельцам. Первичная эмиссия имеет место : -- при учреждении  АО  и размещении  акций среди его учредителей;

--- при  увеличении  размеров  первоначального  уставного  капитала  АО  путём  выпуска  акций.

При  учреждении  АО  первичная  эмиссия  акций  осуществляется  среди  его  учредителей  в  форме  закрытого (частного)  размещения – без  публичного  объявления, без  проведения  рекламной  компании, публикации  и  регистрации  проспекта  эмиссии (регистрация  ценных  бумаг  состоит  в  представлении  в  финансовый  орган  нотариально  заверенных  копий  учредительных  документов). Закрытое  акционерное  общество  ограничивается  частным  размещением  своих  акций, оно  не  вправе  проводить  открытую  подписку  на  выпускаемые  им  акции  или  иным  образом  предлагать  их  для  приобретения  неограниченному  кругу  лиц. Таким  образом, процедура  закрытого  размещения  акций  имеет 3 этапа: 1)- принятие  эмитентом решения о выпуске акций;

2)- регистрация   акций; 

3)- размещение  акций.

 Публичное  размещение  представляет  собой строго  открытую  продажу акций среди потенциально  неограниченного числа инвесторов  и должно  быть  обязательно  связано  с  публикацией  и  регистрацией  проспекта  эмиссии. Можно  выделить  5  этапов  открытого  размещения: 1)- принятие  решения  о  выпуске  акций;

2)- подготовка  и  утверждение  проспекта   эмиссии; 

3)- регистрация   акций; 

4)- издание  проспекта  эмиссии  и  публикация сообщения  в  СМИ  о  подписке  на  акции;

5)- размещение  акций.

 Публичная   подписка  на  акции  может   аккумулировать  значительные  финансовые  средства  и  на  их  основе  реализовать  крупные  деловые   проекты. В то же  время  приобретение  акций  привлекает  тем, что  акции  как  ценные  бумаги  могут  быть  в  любое  время  проданы  акционером  на  бирже, а вырученные  средства  использованы  для  более  прибыльных  инвестиций, в том  числе  на  приобретение  акций обществ, действующих  в  других  отраслях. В нашей  стране  для  подписки  на  акции   используются  подписные  листы. Такой  документ  должен  содержать  исчерпывающую  информацию  о  покупателе, а  также  отражать  то  количество  акций, которое  он  хочет приобрести. Заполненный подписной лист  является  основанием  для приобретения  акций. После полной оплаты  акционеру выдаётся  сертификат  акции – ценная бумага, которая является  свидетельством  владения  определённым  числом  акций акционерного  общества.

           Обращение  акций .

  Обращение  акций  осуществляется  на  вторичном рынке. Вторичный  рынок - совокупность  актов  купли - продажи  юридическими  и  физическими  лицами, в  том числа  при  посредничестве  инвестиционных  институтов, акций  после  их  первичного  размещения. В свою  очередь вторичный  рынок  акций  состоит  из  2-х частей: биржевого  и  внебиржевого («уличного») рынков. Биржевой  рынок  исчерпывается понятием  фондовой  биржи как особого организованного рынка, на  котором обращаются  ценные  бумаги  наиболее  высокого  качества  и  операции  на  котором  совершают  профессиональные  участники рынка  ценных  бумаг (Брокеры – ведут  операции  с  акциями  за  счёт  и  по  поручению  клиентов. Дилеры – от  своего  имени  и  за свой  счёт). Фондовая  биржа  по  согласованию  с  Министерством  финансов РФ устанавливает  правила  допуска  акций  к  торговле  на  фондовой  бирже (листинга), а  также  правила  исключения  акций  из торговли  на    фондовой  бирже (делистинга). Чтобы  попасть  в  число  компаний, акции  которых  допущены  к  биржевой  торговле, компания  должна  удовлетворять  требованиям  в  отношении  объёмов  продаж.  Размеров  получаемой  прибыли, числа  акционеров, рыночной  стоимости  акций,  периодичности  и  характера  отчётности.  Фондовая  биржа  должна  обеспечить  постоянство  и  ликвидность рынка  ценных  бумаг, определение  цен, рыночной  конъюнктуры.

   Обращение   акций может  осуществляться  и  на  внебиржевом  рынке. Многие  компании  не  могут  выходить  на  биржу, т.к.  их  акции  не  удовлетворяют жестким  требованиям  листинга. Но  кроме  того, в практике  западных  стран  некоторые  компании, акции  которых  хотя  и  отвечают  критериям  листинга, всё же не  котируют  их  на  биржах, а  предпочитают  использовать  внебиржевой рынок, поскольку  по  их  оценке, более  разветвлённая  сеть  внебиржевого  оборота,  включающая  многих  дилеров, выгоднее  излишне  жёсткой  и  централизованной  системы  оборота  на  биржах. Таким  образом, внебиржевой  рынок  служит  в  большей  степени местом  обращения  акций  начинающих и  небольших  компаний. Информация о  сложившихся  на  нём  ценах, об  объёмах  совершённых  сделок  регулярно  печатается  наряду  с  данными  биржевого  оборота.

     Облигация – ценная  бумага, удостоверяющая  право  её  держателя  на  получение  от  лица, выпустившего  облигацию, в  предусмотренный  срок  её  номинальной  стоимости  или  иного  имущественного  эквивалента, а  также  фиксированного  процента  или  иного имущественного  права (т.е., это ценная  бумага, удостоверяющая  отношения займа между их  держателем (кредитором)  и лицом, выпустившим облигацию (должником)). Основное  отличие облигации от  акции заключается в том, что акционеры являются  не  кредиторами АО, а его  участниками, поэтому  акции  не  имеют  срока  погашения  и  существуют, пока  существует  акционерное  общество. И в отличие  от  акций  номинальная  стоимость  облигаций  подлежит  возврату  эмитентом  её  владельцу. Если  по  акциям  размер  дивидендов  может  непрерывно  меняться, то  по  процентным  облигациям  выплачивается   фиксированный  процент. Одним  из  обязательных  реквизитов  облигации, как  и  всякого  документа, удостоверяющего  заём, является  срок  погашения. В случае  ликвидации  компании, выпустившей  облигацию, последние  подлежат  досрочному  погашению. При  этом  требования  держателей  облигаций  по  их  выплате  и  выплате  процентов  удовлетворяются  преимущественно  перед  требованиями  акционеров. Согласно нормам  ГК РФ, АО  может  выпускать  облигации  только  при  условии  полной  оплаты  уставного  капитала: -- на  сумму, не  превышающую  размер  уставного  капитала; 

либо  ---- на  сумму  обеспечения, предоставленного  для  этих  целей  третьими  лицами. При  отсутствии  обеспечения  облигации  могут  быть  выпущены  не  ранее  третьего  года  существования  АО  и  при  условии  надлежащего утверждения  к  этому  времени 2-х  годовых  балансов  общества. Решение  о  выпуске  облигаций  принимает  совет  директоров  общества. О предстоящем  выпуске  облигаций  заранее  извещаются  все  акционеры  общества. Извещение  должно  быть  сделано  не  позднее  1  месяца  до  даты  выпуска. Акционеры  общества  обычно  имеют  преимущественное  право  на  приобретение  облигаций. Облигации  обычно  выпускаются  на  строк  не  превышающий  5  лет и как  акции  подлежат  обязательной  государственной  регистрации. Выпуск  облигаций  производится  в  2  этапа: 1)- на  первом, закрытом  этапе,  облигации  распространяются  исключительно  среди  акционеров  общества. В случае, если  все  облигации  будут реализованы  на  первом  этапе, выпуск  облигаций  считается  состоявшимся.;

2)- на  втором, открытом, этапе облигации  распространяются  среди  сторонних  предприятий, граждан. Но  предприятия, имеющие  вклад  в уставном  капитале  общества, не  могут  приобретать  облигаций  на  сумму , превышающую  30%  от  размера  своего  вклада.

 Облигации,  не  реализованные  в  течение  3-х  месяцев  со  дня   выпуска, погашаются.

    Сделкой   с  ценными  бумагами  называется  операция  с  ценными  бумагами, направленная  на возникновение,  изменение  или  прекращение   правоотношений, возникающих  в   связи  с определённого   рода  ценными  бумагами (изменение   правового  положения участников  операции в  отношении  её  предмета).Эти сделки  могут иметь  как  одно так и двусторонний  характер, то есть их  основанием  может  быть  как  действие  одного  лица, так  и  соглашение  двух и более  лиц (договор). Рассмотрим  некоторые  виды сделок с ценными бумагами.

      Купля - продажа ценных  бумаг и иные  операции, приводящие  к смене собственника: 1)- По договору  купли - продажи ценных  бумаг одна  сторона (продавец) обязуется передать  другой  стороне (покупателю некоторое число  определённых  ценных  бумаг  в  собственность (полное  хозяйственное  ведение  или  оперативное  управление) покупателя, а покупатель  вправе  требовать  их  передачи  против  уплаты  им  обусловленной  денежной  суммы  продавцу (покупной  цены). Этот договор  считается  совершённым  и  вступившим в силу  с момента придания ему простой письменной  формы  в  отношении  именных  ценных  бумаг. Право  собственности  переходит  на  покупателя в  момент  внесения  эмитентом  изменений  в  свои  записи  и в содержание  бумаги. Действия продавца  ценных  бумаг называются  депортом, а сам продавец – депортером. Действия  покупателя  ценных  бумаг называются  репортом, а сам покупатель – репортером.