Особенности составления предпринимательского договора поставки

Некоторые продовольственные  товары имеют тенденцию к изменению  своего веса в процессе транспортировки  и хранения. Точный вес такой продукции  в договоре определить невозможно. И поэтому часто используется предварительное соглашение при заключении договора (опцион), и в ряде случаев обозначение количества дополняется оговоркой “около”. Как правило, опцион используется при дальних перевозках овощей и фруктов. По взаимному согласию сторон, определив вес, допускается сделать запись “+- 10 %”, но при этом необходима оговорка о том, кому из участников договора предоставляется право пользоваться отступлением от установленной цифры.  

Под качеством  поставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требований договора или закона, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению.  

Определять количество товара можно следующими способами: по стандартам, техническому описанию, по образцам, каталогам или проспектам поставщика, которые являются неотъемлемой частью данного договора. “Характер поставляемой продукции непосредственно влияет на требования к его качеству. Например, качество достаточно простой продукции обозначается стандартами (кирпич, бетон и т.д.), о чем в договоре делают запись: “Качество в соответствии со стандартами, установленными в РФ “. При поставках продукции предприятий станкостроения, машиностроения и др., а также товаров, на которые стандарты отсутствуют, либо им предъявляются какие-либо специальные требования, качество, как правило, определяется техническими условиями, описанными в приложении к договору. “  * 6 

Когда предметом  договора поставки являются продовольственные  товары, то их качество должно подтверждаться сертификатом качества, который выдается уполномоченной на то государственной организацией, а также ветеринарным и санитарным сертификатом. Последний выдается на каждую партию поставляемого товара. 

 В тех случаях,  когда заключается международный  договор, который устанавливает иные правила сертификации, отличные от предусмотренных Законом РФ, то применяются правила международного договора. 

Правовые основы обязательной и добровольной сертификации продукции и услуг в РФ, а  также права, обязанности и ответственность  участников сертификации определяет Закон РФ “О сертификации продукции и услуг” от 10.06.93 года. 

Сертификация  представляет собой комплекс мероприятий, которые дают возможность определить или подтвердить соответствие продукции  установленным требованиям. Сертификация должна подтвердить соответствие сертифицированных изделий ( товаров ) требованиям определенных стандартов. Кроме этого, сертификация  продукции должна подтвердить, что изготовитель в состоянии обеспечить заявленное им качество в реальных условиях своего производства и что свойства выпускаемого им товара не ухудшаются в течение срока действия полученного сертификата.  

Если предстоит  определять качество поставляемого  товара по образцам, то поставщик обязан представить их покупателю для утверждения. Только после такого утверждения этот образец будет считаться эталоном. В подобных случаях в договоре должны быть учтены сведения о количестве отобранных образцов и порядке сравнения их с поставляемой продукцией (товарами). Во избежание в дальнейшем споров об идентичности образцов третий экземпляр стоит передать на хранение нейтральному предприятию, организации, а в тексте договора сделать соответствующую оговорку и указать наименование этого учреждения.  

При поставках  продукции, которая в соответствии со ст.470 ГК должна безотказно функционировать в течение определенного ( гарантийного ) срока, его продолжительность следует указать в тексте договора, если это не предусмотрено в соответствующем стандарте. Когда поставщик не является изготовителем поставляемой продукции ( товара ), то покупатель может потребовать назвать в тесте договора конкретного изготовителя, его адрес и реквизиты.  

Другим важным элементом содержания договора поставки, его существенным условием являются условия о цене и порядке расчетов за поставленные товары. Отсутствие сведений о цене может привести к признанию договора недействительным.  

Цена определяется сторонами на момент заключения договора. Предварительное согласование цены можно проводить как в устной форме, так и с помощью средств связи. Таким образом, согласование цены происходит до заключения договора и при необходимости может быть оформлено в письменном виде.  

Высший Арбитражный  Суд РФ, касаемо спора о порядке  и сроках согласования цены, возникшего при заключении договора и переданного в арбитражный суд по соглашению сторон, в своем Письме от 20.03.95 года разъяснил, что эти споры принимаются и рассматриваются судом на общих основаниях. В подтверждение  Высший Арбитражный Суд приводит ряд примеров из практики : 

” между поставщиком и покупателем возникли разногласия по вопросу, касающемуся порядка согласования цены на металлопродукцию.  

Поставщик предложил  осуществлять поставку по ценам, определяемым в соответствии со сложившейся конъюнктурой цен на момент отгрузки путем направления покупателю платежного требования после отгрузки продукции. Покупатель согласился с предложением поставщики о расчетах за металлопродукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но выдвинул требования о согласовании с ним цены до начала отгрузки путем оформления необходимого протокола.  

Рассмотрев спор, арбитражный суд вынес определение  о прекращении производства по делу, поскольку, по его мнению, стороны  не установили цену на подлежащую поставке металлопродукции.  

Между тем, заключая договор, стороны предусмотрели в нем условия о проведении расчетов за поставляемую продукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но не достигли соглашения о порядке и времени согласования цены. Поэтому у арбитражного суда не было оснований считать договор незаключенным. 

Учитывая, что разногласия касались порядка и времени согласования цены и эти разногласия были переданы на разрешение арбитражного суда по соглашению сторон, они подлежали рассмотрению по существу. “ (Обзор практики разрешения арбитражных споров, связанных с установлением и применением цен - в Письме от 20.03.95 года ). 

Необходимо отметить, что цена зависит от условий поставки. Если проектом договора предусматривается  доставка продукции силами поставщика на склад покупателя, то цена увеличивается  на стоимость доставки, расходов на страхование грузов, погрузочных работ и т.д. Если покупатель доставляет продукцию самостоятельно, то цена будет увеличена только на стоимость расходов, связанных с погрузкой. 

Договорная цена может быть трех видов: фиксированной, скользящей и с последующей фиксацией. 

Если стороны  договорились о применении твердой  фиксированной цены и определили ее конкретную цифру, то она не подлежит изменению при оплате. И в дальнейшем, при возникновении конфликтов, арбитражный  суд должен отказать в удовлетворении требований одной из сторон об увеличении или уменьшении цены, установленной договором (п.13 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 22.12.93 ). В соответствии с законодательством изменение цены в таких случаях возможно только по взаимному соглашению сторон. 

“Очевидно, что  в условиях инфляции применение фиксированной  цены может быть выгодно только покупателю. И в абсолютно невыгодных условиях оказывается поставщик, особенно при  длительном сроке действия договора. А удобная для поставщика предварительная оплата продукции не всегда устраивает покупателя. Из подобной ситуации предпринимателями найден выход: они используют прием, получивший название “валютной оговорки”. Суть его в том, что стороны устанавливают цену в одной из иностранных валют, например, в долларах США, и определяют стоимость единицы продукции в перерасчете на эту валюту. Затем общая стоимость поставляемой продукции фиксируется в той же валюте, а в договоре обозначается точная ее цифра с примечанием, что оплата будет производиться в рублях по курсу на день платежа (или день получения продукции покупателем) в определенном банке. 

Поскольку банковские курсы иностранных валют могут  различаться, то ссылка в тексте договора на банк и его местонахождение  абсолютно необходима. Заключенный на этих условиях договор предусматривает только такую схему оплаты, независимо от колебаний курса иностранной валюты на день платежа. И вопрос о возмещении возможных убытков, понесенных одной из сторон в этой связи, законодательством не рассматривается.”  * 7 

В случае использования  скользящей цены в договоре стороны  связывают ее с рыночными ценами, действующими в момент исполнения договора. Этот способ применяется в случаях, когда определить твердую цену в  момент заключения договора трудно. И тогда стороны могут не включать в текст договора конкретную цифру, но должны предусмотреть фиксацию исходной (базисной) цены. Она изменяется в процессе исполнения договора при изменении ценообразующих элементов по методу, который стороны согласовывают между собой. Предел отклонения рыночной цены от договорной оговаривается заранее, но в любом случае в тексте договора необходимо указать источник определения цены (или несколько источников), по которому будет определяться среднерыночная цена. Если время исполнения договора поставок продукции превышает один год, то скользящая цена определяется в момент исполнения договора путем пересмотра договорной цены. При этом учитываются изменения в издержках производства, имевших место за истекший период с момента заключения договора. 

Если стороны  предпочтут использовать цену с последующей  фиксацией, то конкретная цифра в  тексте договора может не указываться  (это единственный случай для возмездного  договора). Между тем в договоре следует подробно описать способы  ее определения, а также те конкретные источники, на которые будут ориентироваться стороны в момент оплаты. Необходимо учитывать, что в договоре должны быть отражены как общая по договору цена, так и цена за единицу продукции.  

Изменение цены, предусмотренной договором, допускается в случаях и на условиях, установленных законодательством или договором. Из Письма Высшего Арбитражного Суда от 20.03.95 года: “Арбитражный суд, рассмотрев исковое заявление леспромхоза (поставщика) об изменении цены на пиломатериалы, установленной сторонами в договоре поставки, признал требования заявителя правомерными и внес в договор соответствующие изменения. Свое обращение в арбитражный суд леспромхоз обосновал увеличением таксовой цены за поставляемую продукцию.  

Между тем, повышенный коэффициент к таксам на древесину был установлен прейскурантом, введенным в действие до заключения сторонами договора поставки. 

Поставщик, руководствуясь п.1 ст.424 ГК дал согласие на отпуск пиломатериалов по договорным ценам без применения повышающего коэффициента путем предварительной оплаты всей продукции сразу же после заключения договора. Покупатель свои обязательства по оплате пиломатериалов выполнил.  

В соответствии с п.2 ст.424 ГК изменение цены договора после его заключения допускается  лишь в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. В период действия договора цены на пиломатериалы в централизованном порядке не изменялись. Возможность изменения цены договора после его заключения стороны не установили.  

Поскольку основания  для изменения установленной  договором цены на пиломатериалы  отсутствовали, кассационная коллегия арбитражного суда решение по делу отменила и в удовлетворении исковых  требований поставщика отказала.” 

Особое место  в договоре отводится условиям о таре и упаковке. В ряде случаев поставщик обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки. Иной способ отгрузки товаров может быть установлен в договоре. Если в договоре требования к таре и упаковке не определены, товар должен быть затарен или упакован обычным для такого товара способом. Во всяком случае поставщик обязан обеспечить сохранность товара при обычных условиях хранения и транспортировки.  

Обязательные  требования к таре и (или) упаковке, предусмотренные в установленном  законом порядке, являются обязательными  для предпринимателей.  

Законодатель  также предусматривает обязанность  покупателя по договору поставки возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, если иное не предусмотрено договором поставки (ст.517 ГК ). Порядок и сроки возврата указанных средств устанавливаются законом, иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ними обязательными правилами или договором.  

Поставляемый  товар должен быть надлежащим образом  замаркирован.  

Товары, выпускаемые  юридическими лицами, должны иметь  производственную марку и товарный знак, кроме случаев, предусмотренных  законодательством.  

Товары, изготовленные  предпринимателями, осуществляющими  предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, должны иметь этикетку.