Формы (источники) права

   В другой работе Г.Ф. Шершневич писал, что название источника права издавна носят те формы, в которых выражаются нормы права. Отсюда у него следовал вывод о предпочтительности термина "форма права" перед широко употребляемым "источник права"⁹

   Примечателен и такой штрих.  Иронизируя по этому поводу, Л.И.  Петражицкий еще в начале ХХ  века писал: "Если бы зоологи  стали называть собак, кошек,  и т.д. "источниками животных" и спорить по этому поводу, что такое источники животных, в каком отношении они они относятся к животным, представляют ли они формы создания животных, или основания их существования, или признаки их животной природы и т.д., то это бы представляло бы явления мысли, совершенно однородные с теми, которые имеются в теперешнем правоведении в области учения о таких называемых источниках права"¹⁰

2. Нормативно-правовые  акты государства. 

Основной  перечень нормативных правовых актов, являющихся источниками права Российской Федерации, закреплен конституцией Российской Федерацией.¹¹ Приоритет над всеми нормативными правовыми актами имеет непосредственно Конституция Российской Федерации, далее, в соответствии с юридической силой, следуют федеральные конституционные законы, федеральные законы, регламенты и другие нормоустанавливающие постановления палат Федерального Собрания РФ, указы Президента РФ, постановление правительства РФ, подзаконные нормативные акты отраслевых федеральных органов исполнительной власти, имеющие нормативный характер постановления высших федеральных судов, международные договоры и соглашения РФ, договоры о различении предметов ведения между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ, конституции, уставы и другие нормативные акты субъектов РФ, договоры между субъектами РФ.¹²

   Конституция является нормативным правовым актом высшей юридической силы, законом законов, и ее верховенство закреплено в правовой системе Российской Федерации.

   Требование непротиворечия любых нормативных правовых актов Конституции Российской Федерации – важное условие сохранения единства и стабильности правовой системы, построения правового государства. Дела по проверке на соответствие Конституции РФ федеральных законов, нормативных актах Президента, Совета Федерации, Государственной думы, Правительства, конституцией республик, уставов, а также законов и иных нормативных актов субъектов Федерации, изданных по вопросам исключительного ведения Федерации и совместного ведения Федерации и ее субъектов, относятся к компетенции Конституционного Суда Российской Федерации.

   Основным и наиболее используемым источником права в Российской Федерации является нормативный правовой акт. Под нормативным правовым актом понимается изданный в установленном порядке акт управомоченного на то органа государственной власти; органа местного самоуправления или должностного лица, устанавливающий правовые нормы (правила поведения), обязательные для неопределенного круга лиц, рассчитанные на неоднократное применение и действующие независимо от того, возникли или прекратились конкретные правоотношения, предусмотренные актом.¹³

   Существует зависимость формы  нормативного правового акта  от его нормативного содержания. Конституцией Российской Федерации  определена система нормативных правовых актов, принимаемых (издаваемых) в форме законов, указов, постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций, положений. Законодательством также определяется порядок принятия внесения изменений в нормативные правовые акты; указывается, какой орган в соответствии с какой процедурой издает тот или иной нормативный правовой акт.

   Преимущества нормативных правовых  актов как источника права  перед остальными источниками  права определены организационными, техническими и иными аспектами  их принятия. Принимаются нормативные правовые акты государственными органами, отражают общественные интересы, считаются лучшим способом оформления устоявшихся норм в силу своей четкости и определенности. На него, как подмечают теоретики и практики, легко ссылаться при разрешении дел, вносить необходимые коррективы, контролировать его исполнение.¹⁴

   Общей теорией государства и права определено, что правовой акт как родовое понятие включает как нормативные (правотворческие), так и ненормативные (правоприменительные) акты. По моему мнению, на правовые акты ненормативного характера следует также обратить внимание, поскольку юридические последствия их принятия и функционирования имеют существенный вес в российской правовой действительности. Природа и знание ненормативного правового акта обозначена в самом определении – акт, не содержащий нормативных признаков – индивидуально-разовый, индивидуально-определенный и организационно-распорядительный, устанавливающий, изменяющий или отменяющий права и обязанности конкретных лиц. Следует отметить, что ненормативные акты могут иметь и несколько иные юридические последствия, "поскольку нормативные акты устанавливают обязательные правила поведения для неопределенного круга лиц, рассчитаны на многократное применение, отрицательные последствия принятия нормативного акта, противоречащего требованиям права, неизмеримо возрастают по сравнению с принятием такого же индивидуального акта"¹⁵

   Несмотря  на многочисленные различия, ненормативные  правовые акты, также как и  нормативные, являются источниками права. Порядок рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов регламентировано главой 24 АПК РФ, а в иных случаях главой 25 ГПК РФ. Так, например, при получении решения налогового органа о привлечении к налоговой ответственности по результатам проверки или требования об уплате налога, его можно оспорить и в последствии признать недействительным, избежав тем самым юридических последствий его принятия.

   Особое, главенствующее, место среди форм  и источников права занимает  закон – нормативный правовой акт, принимаемый органом законодательной власти или непосредственно народом путем референдума, обладающий высшей юридической силой и содержащий первичные правовые нормы по вопросам регулирования наиболее значимых общественных отношений.¹⁶

   Следует  отметить, что нормативные правовые  акты являются как источниками  прав вообще, так и источниками  социальной науки в частности.  Социальные науки, изучающие общественные отношения и урегулированные правом в комплексе, образуют систему юридических наук, правовой платформой которых также выступает нормативный правовой акт. 
 

3. Судебный и административный прецедент. 

   Вопросы соотношения судебной практики и  судебного прецедента, являются юридически тонкими и подчас сложными, тем более, что от их решения зависит правоприменительный процесс, а значит и судьба тех субъектов права, в отношении которых данный процесс осуществляется.

   Судебный прецедент – это такое решение суда по конкретному делу, которое подсказывает другим судьям, какое решение следует принять при разрешении аналогичных дел в будущем. "Прецедент" означает ничто иное, как судебное дело, т.е. такое процессуальное производство, которое может (гражданское дело) или должно (уголовное дело) завершиться судом, либо разбирательство того или иного дела непосредственно в судебном заседании¹⁷.

   Между судебной практикой и  судебным прецедентом существуют  тонкие грани различия. К таким  различиям можно отнести:

• Прецеденты устанавливаются только высшими судебными инстанциями, а не всеми судами. Судебная практика является результатом деятельности судей различных ступеней судебной системы. (Анализ правовой природы разъяснения Пленума Верховного суда РФ по вопросам судебной практики по уголовным делам целесообразно ограничить лишь анализом степени обязательности таких разъяснений для нижестоящих судов);
• Прецедентами могут быть только те судебные решения, которые помимо постановляющей, определяющей частей состоят из основания решения (положения или принципа, или основы, на которой принимается решение) – той части решения, которая излагает норму и носит обязательный характер, и той части решения, которое именуется – заявление, относящееся к вопросу, не являющемуся предметом решения и носит убедительный характер.

Структура судебных решений, входящих в судебную практику носит более упрощенный ("стандартный") характер. Судебное решение должно содержать три компонента: постановляющую часть, определяющую часть и собственно решение. В постановляющей части решения излагаются установленные по делу факты, прямые и косвенные доказательства. В определяющей части решения содержатся правовые принципы, в соответствии с которыми надлежит решить правовую проблему, лежащую за конкретными фактами дела. Собственно решение суда по существу представляет собой выводы, которые делает суд на основании применения положений права к фактам, обнаруженным в данном деле. Иными словами собственно решение судебного прецедента состоит из двух частей: нормы права и дополнительной, аргументирующей части. А собственно решение судебного решения содержит выводы по фактам;

• Основание решения может применяться в качестве прецедента, когда судьи договорились об этом, и факты, изложенные в деле, совпадают с фактами дела, в решении по которому было установлено основание решения. Это правило судебного прецедента указывает на степень его юридической силы. Судебная практика, в отличии от судебного прецедента, по общему правилу не обладает обязательной силой, и носит характер официального акта толкования, призванного обеспечить единство правоприменительного процесса.

Таким образом, понятие судебный прецедент  и судебная практика не однозначны как в отношении этимологии этих понятий, из правовой природы, так и в отношении правовых последствий их применения.

   Долгое время в научных кругах  ведется дискуссия о признании  источником права судебного прецедента, написано немало трудов на эту тему. Однако до сих пор не существует ни одного монографического или диссертационного исследования, посвященного всестороннему анализу административного прецедента. При этом многие правоведы называют (как правило, этим и ограничиваются) административный прецедент среди источников права в учебной литературе и в научных статьях.¹⁸

   Вместе с тем нельзя сказать,  что административный прецедент  является совершенно новым явлением  в правовой жизни зарубежных  стран и России. Так уже в  практике государственного управления  Киевской Руси различались две  формы правительственной деятельности по созданию права: судебно-административная практика, создавшая по отдельным случаям решения – прецеденты, которые при применении к ряду новых сходных случаев обобщались и вырастали до значения новых норм права; уставная деятельность, прямо создавшая новые нормы в руководстве этой практикой.¹⁹ Появление своего рода протоорганов административной юстиции связывается с созданием в России системы приказов ХVl веке, причем приказы совмещали в себе как судебные, так и административные функции, но специализированным органом административно-судебного контроля за законностью в государственном управлении был Челобитный приказ, а высшей апелляционной инстанцией выступала Боярская Дума. В императорской России некоторые функции административной юстиции исполняли Сенат, Прокуратура, служба генерал-рекетмейстера и т.д.²⁰

   Административный прецедент как  решение по конкретному делу, используемое в качестве образца  при рассмотрении схожих ситуаций, играет существенную роль в  упорядочении правоприменительной  практики, содействует оперативному разрешению социальных конфликтов в отсутствие или при неопределенности их законодательной регламентации. Выявление места и значения данного вида прецедента в системе регуляторов общественных отношений является актуальной задачей теории права.

   Основной задачей административного  прецедента, как и любого иного  источника права, является создание  определенных правил поведения.  Правоположения, содержащиеся в  административных прецедентах, в  общем виде представляют собой  концентрированное выражение административной юридической практики, в силу этого они в состоянии содействовать оперативному разрешению правовых споров и управленческих вопросов. Нередко практика нуждается в административном прецеденте не только потому, что имеются правовые затруднения в рассмотрении административных споров, но и в силу их социально-политической значимости. В таких случаях сам факт принятия определенного решения воспринимается правоприменителями как своеобразное дозволение на разрешение определенной категории дел.²¹

   Отдельные ученые считают административный  прецедент является одним из  рычагов управления в недемократических  государствах, выраженном в форме  "акта поведения должностного  лица, который является образцом  для поведения подчиненных"²² Однако, как представляется, использование термина "прецедент" применительно к описанию процессов, происходящих в политической сфере жизни общества является не вполне корректным. Прецедент, прежде всего, является результатом разрешения конкретного правового вопроса, а не мерилом валюнтаристких иерархических взаимоотношений внутри системы государственного управления.

   Можно выделить три основные  формы выражения административного  прецедента.

   Во-первых, административный прецедент  может содержаться в актах  административных, юрисдикционных "квазисудебных" органов, направленных на разрешение конкретных дел, спорных жизненных ситуаций.

Во-вторых, в отдельных актах высших органов  исполнительной власти встречаются  указания о том, каким образом  следует понимать соответствующие  законодательные нормы и разрешать дела определенной категории.