Валютные ограничения: определение и классификация

2) "расчеты при осуществлении  валютных операций производятся  физическими лицами - резидентами  через банковские счета в уполномоченных банках", за исключением валютных операций, прямо названных в Законе (ч. 3 ст. 14).

То, что в названных нормах говорится о резидентах, не должно вводить в заблуждение: расчеты предполагают наличие двух сторон, так что эти нормы охватывают все многообразие валютных операций.

Субъектами валютного ограничения признаются все резиденты и нерезиденты, совершающие валютные операции. Разумеется, речь идет только о лицах, на которых распространяется юрисдикция России. Так, в отношении нерезидентов это требование применяется в полном объеме к их операциям на территории РФ, но неприменимо к их операциям за рубежом. Для резидентов это требование сохраняет силу всегда, независимо от территории их деятельности.

Содержание такого валютного ограничения в целом не противоречит дозволительному типу правового регулирования, поскольку смысл ограничения в том, что валютные операции совершаются свободно, за исключением единственного их аспекта: формы расчетов и платежей. Но в пределах действия этого ограничения применяется разрешительный принцип. Любая валютная операция должна проводиться при посредстве уполномоченного банка, если законом не установлено иное.

Уполномоченный банк не обязательно должен быть стороной в сделке, образующей валютную операцию (плательщиком или получателем платежа). Достаточно, чтобы расчеты или платежи проводились с использованием открытого в нем счета. Уполномоченный банк - обязательная сторона в расчетах, но не в самой валютной операции, сделке с валютой.

Предметом валютных сделок могут быть, помимо валюты, еще и валютные ценности, ценные бумаги. Однако специальных правил для этих сделок Закон о валютном регулировании в настоящее время не содержит. Как следствие, сопровождающие куплю-продажу валютных ценностей платежи и расчеты будут подчиняться общему порядку совершения валютных операций через уполномоченный банк, а учет движения валютных ценностей в документарной или бездокументарной форме будет регулироваться законодательством о рынке ценных бумаг. Если сделка предполагает ввоз или вывоз ценных бумаг в документарной форме, она подпадает под действие валютного ограничения на перемещение валюты и валютных ценностей через границу РФ.

Требованию проведения валютных операций через уполномоченные банки корреспондирует ограничение на использование зарубежных счетов резидентами, с тем чтобы его нельзя было обойти посредством зарубежных (офшорных) операций. Ограничение использования зарубежных счетов обладает дополнительными целями, отличается кругом субъектов и содержанием, поэтому должно рассматриваться как отдельное валютное ограничение. Однако в такой его трактовке следует избегать излишнего педантизма. Дело в том, что требование сосредоточения валютных операций в уполномоченных банках в своем исходном виде предполагает полный запрет использования счетов в банках не уполномоченных, т.е. зарубежных.

Поэтому нет большого противоречия в том, чтобы рассматривать нормы о зарубежных счетах в двух аспектах:

1) как исключение из  сферы действия правила о сосредоточении  всех валютных операций в банках;

2) как самостоятельное  валютное ограничение.

Равным образом самостоятельное ограничение образует запрет купли-продажи иностранной валюты, минуя уполномоченные банки. На первый взгляд это правило представляется частным случаем сосредоточения всех валютных операций в уполномоченных банках. Но его принципиальное отличие в том, что в валютных сделках (купле-продаже) банк должен быть стороной, а не только участником расчетов. Согласно п. 1 ст. 11 Закона о валютном регулировании "купля-продажа иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, в Российской Федерации производится только через уполномоченные банки". Это ограничение распространяется только на кассовые, или поставочные, валютные сделки и по своему смыслу не распространяется на расчетные (арбитражные) валютные сделки.

 

Исключения

Поскольку предмет воздействия такого ограничения формулируется предельно широко, оно объективно нуждается в конкретизации, в исключениях, изымающих из сферы действия валютного ограничения те операции, которые под него подпадать не должны. В этом случае между этими исключениями и льготами нельзя поставить знак равенства. Льготы предоставляются законодателем по соображениям текущей валютной политики. Здесь же имеет место объективная потребность, вызванная существованием иных форм движения денежных средств, помимо безналичных расчетов и переводов с использованием счетов в банках (кредитных организациях). Это:

- денежные переводы без  открытия банковских счетов;

- наличные платежи.

Как упоминалось выше, исключение из действия валютного ограничения образуют также и разрешенные операции по зарубежным банковским счетам, о которых пойдет речь в параграфе учебного пособия, посвященном валютным ограничениям зарубежных (офшорных) операций резидентов.

Следует помнить о позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, выраженной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 7 июня 2011 г. N 18486/10, что расчеты в рублях с участием нерезидентов на территории РФ не признаются валютными операциями. Буквальное следование этой позиции предполагает, что такие расчеты не должны подпадать под требование валютного законодательства об их проведении через счета в уполномоченных банках. Однако, поскольку параллельно действуют ограничения, установленные нормами законодательства о расчетах, ограничивающие наличные платежи <1>, эти операции все равно подлежат проведению через банковские счета в уполномоченных банках, за исключением наличных расчетов в розничной торговле.

 

Исключения для денежных переводов

без открытия банковского счета

При совершении переводов валюты без открытия банковского счета лицо не использует своего банковского счета в уполномоченном банке. Тем не менее уполномоченные банки участвуют в совершении таких переводов, хотя и в различной степени, в зависимости от выполняемых ими функций при денежных переводах разных видов.

В России возможны следующие переводы средств без открытия банковского счета:

- банковские;

- почтовые;

- переводы посредством  платежных систем (Western Union и др.);

- переводы электронных  денежных средств.

Таким образом, стороной, выполняющей перевод для клиента, может быть не банк, а иная организация, например почта или оператор платежной системы (оператор электронных денежных средств - всегда банк, точнее, кредитная организация. В итоге эти операции технически проходят через банковские счета, поскольку денежные переводы непосредственно всегда выполняются кредитными организациями - операторами или расчетными центрами. Но они обезличиваются в общей массе таких операций кредитной организации, которые могут исчисляться миллионами транзакций в сутки. Поэтому переводы без открытия банковских счетов в меньшей степени доступны для контроля, хотя, в отличие от наличных платежей, они не полностью выпадают из поля зрения кредитных организаций - уполномоченных банков, агентов валютного контроля.

Отсюда двойственное отношение к ним законодателя. Выполнение перевода без открытия банковского счета не считается совершением валютной операции через уполномоченный банк. Но такие переводы разрешены, хотя и с оговорками:

- резиденты могут совершать  любые банковские переводы иностранной  валюты без открытия счета, поскольку  это - валютная операция, отнесенная к банковским операциям;

- резиденты могут совершать  любые переводы электронных денежных средств;

- резиденты могут переводить  средства за рубеж и получать  переводы из-за рубежа (любые, в  том числе почтовые), при этом  могут устанавливаться ограничения сумм таких переводов;

- нерезиденты могут совершать  между собой любые (рублевые и  в иностранной валюте) переводы без ограничений ;

- любые переводы между  резидентами и нерезидентами  совершаются по общему правилу  без ограничений, кроме тех случаев, когда это невозможно в силу  действия правила о репатриации  экспортной выручки; ограничения  суммы могут устанавливаться  для переводов такого рода, совершаемых  на территории РФ.

 

Исключения для наличных платежей

Наличные платежи в наименьшей степени поддаются государственному контролю. Отсюда стремление законодателя максимально ограничить использование наличных платежей в любых денежных отношениях, не только валютных. Тем не менее, поскольку такие ограничения сопряжены с массой неудобств, о полном запрете наличных расчетов речь пока не идет.

Соответственно, валютное ограничение, требующее проводить валютные операции только через уполномоченные банки, не имеет тотального характера и допускает совершение наличных платежей между сторонами сделок в случаях, предусмотренных Законом о валютном регулировании.

Разумеется, при этом должны соблюдаться другие валютные ограничения, в частности запрет валютных операций между резидентами, а также запрет купли-продажи иностранной валюты на территории РФ, минуя уполномоченные банки. Ситуация упрощается тем, что эти валютные ограничения более или менее синхронизированы между собой по кругу исключений. Например, законодатель, устанавливая исключения из общего запрета валютных операций между резидентами, одновременно оговаривает случаи, когда такие операции (расчеты) возможны в наличной форме.

Валютные операции в наличной форме разрешены :

- в рублевых расчетах  между резидентами и нерезидентами - физическими лицами в розничной  торговле и при оказании на  территории РФ услуг населению (гостиничных, транспортных и др.) ;

- в отношениях физических  лиц - резидентов с уполномоченными банками;

- в отношениях, связанных  с уплатой аэронавигационных, аэропортовых  и портовых сборов, платежей за  обслуживание воздушных судов (в  отношениях между юридическими  лицами - резидентами и юридическими  лицами - нерезидентами, иностранными государствами);

- юридическим лицам - резидентам  при получении от любых физических  лиц платы за перевозку пассажиров  и багажа за рубежом; соответственно, физические лица - резиденты наделены  правом совершать такие платежи;

- в расчетах дипломатических, консульских и иных официальных  представительств Российской Федерации  за рубежом в иностранной валюте со своими сотрудниками;

- при выплате заработной  платы сотрудникам зарубежных  представительств юридических лиц – резидентов;

- при оплате и возмещении  зарубежных командировочных расходов  сотрудников зарубежных представительств юридических лиц – резидентов;

- при расчетах физических  лиц - резидентов в магазинах беспошлинной  торговли и в транспортных  средствах в пути следования  при международных перевозках;

- при совершении некоммерческих  сделок физических лиц - резидентов: дарении валютных ценностей, завещании и наследовании валютных ценностей, а также купле-продаже единичных денежных знаков и монет для коллекционирования.

Исключения для наличных платежей формулируются законодателем разрешительным, а не дозволительным способом. Что не разрешено прямо и недвусмысленно, то запрещено. Однако если следовать этой логике до конца, ряд операций окажется под запретом без разумного обоснования.

Так, из Закона о валютном регулировании не ясно, разрешены ли наличные платежи в отношениях между нерезидентами на территории РФ. Статья 10 Закона сформулирована так, что не оставляет места для таких платежей. Тем не менее вызывает сомнение, что законодатель намеренно преследовал цель запретить такие платежи, особенно платежи в рублях. Получается, что иностранным туристам нужно быть предельно внимательными: они могут заплатить наличными за гостиницу, если гостиница принадлежит резиденту, и не могут этого сделать, если гостиница принадлежит иностранной компании - нерезиденту. И одолжить по дружбе друг другу денег в России они не могут под угрозой конфискационного штрафа.

Аналогичным образом складывается и ситуация с расчетами резидентов за рубежом: законодатель нигде не упоминает их права совершать за рубежом наличные платежи (зарубежные валютные операции!) за товары (работы, услуги).

Можно было бы предположить, что в этот момент люди для целей валютного законодательства не считаются находящимися под юрисдикцией России. Но это не так: когда речь идет об открытии резидентами зарубежных счетов, законодатель адресует им нормы, предписывающие определенный порядок поведения, хотя открытие счета, как правило, требует личного присутствия человека в банке за рубежом. Значит, территория не влияет на юрисдикцию России в отношении резидентов.

Вероятно, речь идет о пробеле в законодательстве, вызванном тем, что наличие группы зарубежных (офшорных) валютных операций, подпадающих под действие национального валютного законодательства, еще не до конца осознается законодателем. Этот пробел не очень опасен с практической точки зрения, так как на выручку снова приходит толкование правила ст. 6 Закона о валютном регулировании, "перебивающее" действие разрешительного принципа установлением дозволительного принципа для всех без исключения случаев совершения валютных операций между резидентами и нерезидентами. Раз правила не прописаны и операция совершается между резидентами и нерезидентами (а большинство зарубежных операций именно таковы), значит, она совершается свободно, без ограничений.