Банковская гарантия

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Содержание

Введение………………………………………………………………………...3

1. Понятие «Банковская гарантия»…………………………………….4
2. Принципы гарантирования……………………………………...…….8
3. Особенности и виды банковской гарантии……………………….....9
4. Формы и содержание банковской гарантии……………………….15
5. Условия предоставления банковской гарантии…………………...18
6. Из практики применения банковских гарантий для клиентов…23

Заключение…………………………………………………………………....26

Библиография………………………………………………………………...27 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

     Объектом исследования в данной работе является банковская гарантия.

Основной проблемой  банковской гарантии является согласование, компромисс интересов кредитора, должника и третьего лица (поручителя, гаранта) при доминирующем положении кредитора.

     В соответствии со ст.368 ГК РФ банковская гарантия предоставляется банком, кредитным учреждением или страховой организацией (гарант) по просьбе другого лица (принципала) и выражается в виде выдачи данному лицу письменного обязательства уплатить его кредитору (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования об ее уплате.

     Для кредитора использование банковской гарантии – это надежное доказательство того, что обязательство партнера перед ней будет исполнено, или риском быть обманутым гарантом, – в зависимости от содержания соглашения, составленного компанией.

     По  своей форме банковская гарантия является односторонней возмездной сделкой, существенными условиями  которой являются срок, на который  она выдана, и сумма, которой ограничивается ответственность гаранта. Основное отличие от остальных способов обеспечения обязательств - то, что банковская гарантия не зависит от основного обязательства и должна быть исполнена в любом случае по требованию бенефициара. Если гаранту до удовлетворения требований бенефициара стало известно об исполнении или ином прекращении обеспечиваемых обязательств, он немедленно уведомляет об этом обе стороны, и в случае предъявления повторных требований, должен исполнить их.

     Целью работы является наиболее подробное  рассмотрение банковской гарантии, её виды, как и при каких условиях предоставляется и т.д. 

1. Понятие «Банковская гарантия»

     Банковская  гарантия - это письменное обязательство, выданное банком, страховой организацией или иным кредитным учреждением (гарантом) по просьбе другого лица (принципала), уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

     Итак, в банковской гарантии участвуют  бенефициар, гарант и принципал. Гарантом может быть банк или иное кредитное  учреждение, имеющее лицензию на совершение отдельных банковских операций (в  лицензии должно быть написано «выдача  банковских гарантий») или на все виды банковских операций. В качестве гаранта при определенных условиях может выступать и страховая компания, имеющая лицензию на оказание страховых услуг и действующая в соответствии с Законом РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации».

     Банковские  гарантии используются в качестве обеспечения обязательств сторон в сделках, как между резидентами, так и с иностранными контрагентами. В первом случае применяются правовые нормы, основанные на Гражданском кодексе РФ, а во втором — международные договоры и Унифицированные правила для гарантий по первому требованию. В отличие от ГК РФ, разрешающего выступать в качестве гаранта только банкам (кредитным учреждениям) и страховым организациям, Унифицированные правила распространяют это право на физических и прочих лиц. А также Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах следует отметить, что к Конвенции присоединилось пока незначительное число государств, сама же Конвенция пока не вступила в силу. Однако она отражает сложившуюся международную практику применения способов обеспечения обязательств, в том числе банковской гарантии. Кроме того, есть основания полагать, что Конвенция в скором времени будет применяться в международном коммерческом обороте

     Правовая  основа банковской гарантии заложена в параграфе 6 главы 23 ГК РФ.

     Согласно  ст. 374 требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в  письменной форме с приложением  указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.  
Гарант может определить соответствие документов условиям гарантии только по внешним признакам, так как в его компетенцию не входит решение вопроса о выполнении принципалом и бенефициаром своих обязательств по основному обязательству. Несоответствие документов по внешним признакам условиям гарантии является основанием для отказа гаранта удовлетворить требования бенефициара.

     В соответствии со ст.376 ГК, гарант может  отказать бенефициару без указания, в чем состоит несоответствие требования и (или) документов условиям гарантии. Следовательно, бенефициар может требовать объяснение отказа, только если это специально оговорено в гарантии. Однако если бенефициар самостоятельно или по подсказке гаранта найдет и устранит это несоответствие в требованиях и (или) документах, он вправе повторно предъявить требование и документы гаранту в пределах срока действия гарантии.

     Обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается только по основаниям, указанным в  п. 1 ст. 378 ГК - во-первых, с уплатой  бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; во-вторых, с окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана; в-третьих, с отказом бенефициара от своих прав по гарантии и возвращением ее гаранту; в-четвертых, с отказом бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.  
Статьей 370 ГК РФ определена независимость банковской гарантии от основного обязательства. Принцип независимости обязательства гаранта выражается в том, что основанием для отказа бенефициару в требовании об уплате денежной суммы не могут быть какие-либо обстоятельства, связанные с движением основного обязательства, в обеспечение которого была выдана банковская гарантия. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, в п. 5 своего информационного письма от 15 января 1998 г. N 27 разъясняет, что обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства и подлежит исполнению по требованию бенефициара без предварительного предъявления требования к принципалу об исполнении основного обязательства, если иное не определено в гарантии.  
В силу ст. 379 гарант имеет право потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, но это должно быть определено соглашением гаранта с принципалом. Гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии.

     Следует подчеркнуть, что гарантия не может  быть использована для расчетов подобно  документарным аккредитивам, инкассо, банковским переводам. Большинство гарантий, выданных банками, истекает без исполнения.

     Цель  банковской гарантии - обеспечение  надежности, безопасности прохождения  сделок, которые достигается гарантированием  кредитной организацией (банком) финансовой компенсации в случае невыполнения основным должником (покупателем) договорных обязательств.

     Банковская  гарантия рассматривается как кредит, предоставленный клиенту: оплата клиентом суммы по договору за приобретение товаров/предоставление услуг/ проведение работ может осуществляться с отсрочкой на срок, на который выдана гарантия. Это, в свою очередь, позволяет получателю гарантии (заявителю) избежать временного дефицита оборотных средств, который периодически возникает у юридических лиц, ведущих активную финансово-хозяйственную деятельность, при просрочке платежей их контрагентами.

     Банковская  гарантия предоставляется на возмездной основе. В сущности, банковская гарантия - страхование исполнения договорных обязательств.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Принципы  гарантирования

     На  банковские гарантии в общем случае распространяются следующие принципы, относящиеся вообще к обязательствам оплаты.

     Принцип легитимации. Кредиторы прибегают к банковской гарантии потому, что при заключении сделок и подписании контрактов зачастую не располагают достаточными и достоверными данными об экономическом и финансовом положении своих контрагентов и, следовательно, не уверены в будущем надлежащем исполнении последними обязательств, которые они собираются брать на себя по контракту. Банковская гарантия в этом случае снимает сомнения кредитора, являясь свидетельством того, что принципал способен выполнить такие обязательства. Предполагается, что банк серьезно отнесется к делу и тщательно проверит репутацию и финансовое состояние своего клиента.

     Принцип мотивации. Принципалу угрожает потеря гарантийной суммы, если он не выполнит принятые на себя обязательства по договору. Это является для него, при прочих равных условиях, мощным стимулом выполнить записанное в договоре обязательство самостоятельно, даже если его интерес к конкретной сделке ослабевает.

     Принцип компенсации. Если принципал все жене выполняет свои обязательства, то кредитор (бенефициар) вправе рассчитывать на гарантийную сумму, чем сможет полностью или частично компенсировать финансовые последствия нарушения договора контрагентом.

Банковские гарантии достаточно популярны. Помимо уже сказанного это объясняется также их высокой  надежностью и быстротой реализации. С точки зрения банков выдача гарантий выгодна тем, что, во-первых, за оказание данной услуги они вправе взимать комиссионные (размер которых вполне сопоставим с размером процента за кредит), во-вторых, выдача гарантии не требует отвлечения средств из оборота, как это имеет место при выдаче кредита. 

3. Особенности и виды банковской гарантии

Особенности банковской гарантии:

• Предоставляется как в национальной, так и в иностранной валютах;
• Не отвлекает из обращения денежные ресурсы;
• Используется для обеспечения расчетов по заключенным договорам, преимущественно за товары, работы, услуги;
• При предоставлении банковской гарантии обязательным условием является ее обеспеченность.

Виды  банковских гарантий:

     С точки зрения присущих им свойств  банковские гарантии бывают следующих  видов

     Срочная безотзывная - характеристика нормальной банковской гарантии, означающая, что гарант не вправе в одностороннем порядке, т.е. без согласия кредитора (бенефициара), отказаться от принятых на себя обязательств. На практике встречаются и отзывные гарантии, но они обычно вызывают крайне негативную реакцию бенефициара и вообще не соответствуют природе банковской гарантии.

     Безусловная и условная: в первом случае гарант обязан заплатить по первому требованию бенефициара, не выдвигая никаких условий, в том числе не требуя предъявления документов, подтверждающих такое действие бенефициара (гарантия по требованию); во втором случае гарант также должен исполнить свое обязательство (т.е. гарантия остается безусловной в смысле права ее истребования), но на основании мотивированного требования, т.е. при наступлении определенных в договоре условий и представлении документов, подтверждающих выполнение бенефициаром собственных обязательств по сделке и/или какого-либо иного документа (например, постановления суда или арбитражного суда).

     Обеспеченная  и необеспеченная: обеспеченная залогом имущества или каким-либо иным образом (например, акцептом); представляющая собой простое письменное обязательство банка.

     Ограниченная  и неограниченная по сумме: в первом случае гарант отвечает только за какое-либо конкретное обязательство, выраженное в конкретной сумме; во втором случае гарант может отвечать за всю сумму обязательств принципала.

     Простая и синдицированная: первую выставляет один банк по поручению своего клиента; во второй могут участвовать сразу несколько банков (обычно используется при крупных сделках, в том числе международных, при этом чем больше банков привлекается к делу, тем дороже стоит услуга клиенту).