Банковская гарантия

В банковской гарантии должны указываться сведения о лицензии банка, позволяющей ему совершать данные операции. А подписывать ее должен уполномоченный на это сотрудник. К гарантии также должен прилагаться оригинал лицензии или нотариально заверенная копия. Это необходимо для того, чтобы бенефициар был уверен, что гарантия действительна.

Банковские гарантии пользуются большой популярностью, так как это очень удобно и клиентам и самим банкам. Но банковские гарантии это не только удобный финансовый инструмент, но еще очень надежный и быстрореализуемый. Для банков этот вид деятельности удобен тем, что он не требует немедленно отвлекать оборотные средства (основное преимущество перед кредитованием). Ведь платежа по гарантии может и не быть, или он может быть отсрочен, хотя за предоставление гарантии комиссии взимаются в полном объеме.

Большинство банков выдают гарантии под обеспечение. Но для постоянных клиентов банка, которые имеют положительную кредитную историю и хорошее финансовое положение, гарантия может выдаваться без обеспечения. В этих случаях обычно составляется договор безакцептного списания денежных средств со счета клиента, для погашения выплат, которые банк производит по договору гарантии. Залогом по договору гарантии обычно является недвижимость, оборудование, ценные бумаги, товары в обороте и т.д.

По условиям выплат бенефициару денежных сумм гарантии могут подразделяться на безусловные (по первому требованию) и условные. Безусловная гарантия подразумевает, что банк обязан выплатить определенную сумму бенефициару по первому его требованию, соблюдая все условия договора гарантии. Условная гарантия подразумевает, что банк также обязан выплатить бенефициару определенную сумму по его требованию, но только в том случае если он предоставил документы, подтверждающие неуплату ее принципалом.

Хорошие банковские гарантии характеризуются прежде всего принципами срочности и безотзывности. Эти два принципа означают, что банк не имеет права в одностороннем порядке отказать в выплате бенефициару. Банковские гарантии, которые могут отзываться - крайне не популярны и практически не пользуются спросом, так как вызывают недоверие и опасения бенефициаров.

Банковские гарантии делятся на обеспеченные и необеспеченные. Обеспеченные гарантии подразумевают, что в качестве обеспечения необходим какой-либо залог. Таким залогом может быть любое имущество принципала: недвижимость, оборудование, товарно-материальные ценности, ценные бумаги и другое. Необеспеченная банковская гарантия выдается без обеспечения в виде просто письменного обязательства гаранта.

Еще одна разновидность банковских гарантий – это подтвержденная банковская гарантия. Смысл ее в том, что другой банк, который также несет солидарные обязательства перед бенефициаром, подтверждает данную гарантию в полном или частичном объеме.

Существует разновидность синдицированной банковской гарантии. Этот вид гарантии подразумевает, что гарантию выдают несколько банков, которые действуют через один главный банк. Такие гарантии обычно выдаются при осуществлении дорогостоящих сделок, включая и международные. Стоимость таких гарантий зависит от количества банков, принимающих в этом участие.

Гарантии могут быть как прямыми, так и контргарантиями. Прямые гарантии подразумевают, что обязательства по выплатам принимает на себя непосредственно сам банк. Контргарантия подразумевает, что банк, выдавая гарантию, будет требовать встречное обязательство с другого, участвующего в сделке банка по письменной просьбе принципала.

2. Договор банковской гарантии

2.1 Договор банковской гарантии

Банковская гарантия представляет собой такую форму обеспечения обязательств по контракту, при которой юридическое лицо, являющееся гарантом, берет на себя ответственность за надлежащее исполнение обязательств, установленных в рамках контракта. В качестве гаранта могут выступать банки и другие кредитные организации. Иными словами, банк ручается за исполнение должником платежных или других обязательств, а в случае наступления непредвиденных обстоятельств обязуется сам выплатить определенную сумму денежных средств в пользу кредитора. Обязательства по обеспечению надлежащего исполнения условий основного контракта, которые (обязательства) гарант принимает на себя, регулируются документом, которым является договор о предоставлении банковской гарантии.

Банковская гарантия может быть выдана как физическим, так и юридическим лицам. Она весьма востребована кредиторами, поскольку риск быть обманутым недобросовестными должниками либо столкнуться с непреднамеренной их неплатежеспособностью, сведен к минимуму. Имеется также точная уверенность в том, что какие бы непредвиденные обстоятельства не сложились с должником, обязательства по основному договору в этом случае будут исполнены гарантом.

Итак, договор о предоставлении банковской гарантии является документом, в котором выступают гарант (банк или иное кредитное учреждение), бенефициар (он же кредитор), в пользу которого заключают банковскую гарантию, и есть указание на принципала (должника), за исполнение обязательств которого ручается гарант. Договор банковской гарантии отличается от договора поручительства тем, что первый не является дополнением к основному контракту, обязательства по которому обеспечены банковской гарантией. Таким образом, это отдельное обязательство банка, выданное бенефициару, оформленное в бумажном виде и подписанное обеими сторонами. Договор может быть оформлен на любую сумму. Срок действия банковской гарантии, как правило, соответствует сроку по условиям основного контракта.

Чётких правил по составлению договора банковской гарантии нет. Даже образец договора банковской гарантии, представленный в различных источниках, носит частный характер и может не учитывать всех условий и требований, согласованных сторонами договора. Дело в том, что при заключении договора банковской гарантии, любая из сторон может выдвинуть свои в рамках условий договора определенные требования, не противоречащие Законодательству РФ. Данные требования могу быть индивидуальными и не носить обобщающий характер. Учитывая этот факт, следует особенно внимательно и серьезно подходить к оформлению документов, связанных с банковской гарантией. В договоре должен быть прописан перечень документов и порядок их предъявления кредитором в банк с доказательством того, что должник не в состоянии исполнить свои обязательства. В практике есть случаи, когда в отсутствии согласованного в договоре списка подтверждающих неплатежеспособность принципала документов, банк запрашивал такие документы, предоставить которые бенефициар просто физически не мог. В договоре также следует четко прописать ответственность гаранта при наступлении тех или иных обстоятельств, связанных с исполнением обязательств по основному контракту. Примерами ответственности гаранта могут служить погашение процентов, погашение основного долга по кредитному договору или его части; возмещение понесенных убытков; выплата определенной суммы денежных средств, согласованной в договоре банковской гарантии или отсутствие ответственности вовсе. В частности стоит обращать внимание на вопрос суммы регрессивного требования, предъявляемого гарантом к принципалу, и чётко прописывать условия в соглашении между ними. Обобщая, можно обозначить минимальные требования к договору при оформлении банковской гарантии, а именно:

- Заключение договора, срок его вступления в силу гарантии, срок её действия и условия прекращения;

- Наименование принципала; условия, по которым банк гарантирует надлежащее исполнение принципалом обязательств;

- Размер гарантийной суммы и сроки её выплаты;

- Размер комиссионного вознаграждения, причитающегося гаранту и сроки его выплаты;

- Указание на безотзывность гарантии;

- Четкое и однозначное описание ответственности гаранта перед бенефициаром.

Существует 2 случая, при которых гарант может не выплачивать денежные средства бенефициару по банковской гарантии. Первое – если срок самой гарантии уже истек и второе – если предъявленные гаранту требования об оплате или предоставленные документы не соответствуют условиям гарантии.

Банковская гарантия широко применяется во многих сферах договорных отношений, будь то как инструмент обеспечения исполнения обязательств по государственному и муниципальному контракту, гарантия возврата денежных средств по договорам займа и кредитным договорам, гарантия оплаты продавцу товаров на условиях коммерческого кредита (платежная гарантия), обеспечение надлежащего исполнения работ по договорам подряда (гарантия исполнения) и так далее.

2.2 Банковская гарантия как инструмент обеспечения исполнения обязательств по государственному и муниципальному контракту

Согласно Федерального закона от 05 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в качестве обеспечения исполнения обязательств по государственному/муниципальному контракту может предоставляться безотзывная банковская гарантия, выданная банком, договор поручительства, а также передача в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта.

Статья 45 закона о контрактной системе говорит, что безотзывная банковская гарантия должна содержать:

• сумму, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае нарушения заказчиком своих обязанностей;
• перечень обязательств принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;
• обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1% денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки ;
• срок действия банковской гарантии;
• условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;
• установленный Правительством РФ перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

Помимо изложенных требований, запрещается включение в условия банковской гарантии требования о предоставлении заказчиком гаранту судебных актов, подтверждающих неисполнение принципалом обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией.

В случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком, в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

При нарушении исполнения контракта заказчик имеет право на взыскание уплаты денежной суммы по банковской гарантии, для этого ему достаточно направить в банк следующие документы:

1. платежное поручение, подтверждающее перечисление бенефициаром аванса принципалу, с отметкой банка бенефициара либо органа Федерального казначейства об исполнении (если выплата аванса предусмотрена контрактом, а требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств по возврату аванса);
2. документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями контракта (если требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств в период действия гарантийного срока);
3. документ, подтверждающий полномочия единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица), подписавшего требование по банковской гарантии (решение об избрании, приказ о назначении, доверенность).

Банковская гарантия по госконтракту является не только мерой защиты от недобросовестных исполнителей. Она также покрывает любые другие риски государственных заказчиков, связанные с ненадлежащим исполнением обязательств. Иными словами, обеспечение банковской гарантии подтверждает платежеспособность исполнителя его серьезное намерение сотрудничества, а также гарантирует, что выполнение работ, оказание услуг или поставка товаров будут осуществлены надлежащим образом и в установленный контрактом срок. Отличием этого инструмента от поручительства является то, что он предоставляется банками и прочими кредитными организациями по инициативе победителя торгов, причём последний платит комиссию за такое предоставление. При этом банк ручается за адекватное и соответствующее условиям госконтракта исполнение платежных и иных обязательств победителем торгов (принципалом). Исполнение банковской гарантии вступает в силу, когда выявлено ненадлежащее качество оказанных услуг, выполненных работ, поставленных товаров либо имеют место иные обстоятельства, препятствующие исполнителю выполнить свои обязательства в полной мере. В этих случаях банк выплачивает госзаказчику (бенефициару) установленную гарантией денежную сумму, которая пойдёт в счёт покрытия пеней, штрафов и неустоек от понесенных убытков.

Преимущества банковской гарантии исполнения обязательств

• Безотзывность данного обеспечения, означающая, что оно не может быть отозвано гарантом. Это является весьма серьёзной правовым аспектом, как для исполнителя (принципала), так и для государственного заказчика (бенефициара), поскольку в данном случае исключаются всевозможные конфликты и недопонимания сторон. Если при предоставлении гарантии не оговаривается иного, она является обязательством, не связанным напрямую с госконтрактом. Таким образом, банк, получивший требование об уплате, обязан удовлетворить его вне зависимости от реального положения дел между госзаказчиком и исполнителем. При этом права бенефициара по гарантии не могут быть переданы другому лицу или организации.
• Госзаказчик может быть уверен в качестве выполненных работ и соблюдении сроков их выполнения: предусматривающая выплату неустойки и штрафов гарантия покроет возможные убытки от несвоевременной сдачи объекта, некачественно оказанных услуг или просроченных поставок.