Обыск и выемка в уголовном судопроизводстве

       Перед началом поисковых действий следователь  предъявляет постановление о  производстве обыска (при наличии  судебного решения - так же и постановление  судьи) лицу, в помещении которого будет производиться обыск или  в отношении которого производится личный обыск. Об ознакомлении с постановлением лица, у которого производится обыск, им делается отметка на постановлении  о производстве обыска с указанием  даты и времени предъявления постановления (с точностью до минуты).

       После этого следователь предлагает добровольно  выдать подлежащие изъятию и обозначенные в постановлении предметы, документы  и ценности, которые могут иметь  значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить поисковые действия (ч. 5 ст. 182 УПК РФ). Если предметы и документы, указанные в постановлении, выданы добровольно и нет оснований полагать, что выданы иные или не все предметы, то на основании этого постановления права производить обыск у следователя нет. Для обнаружения иных предметов и документов необходимо вынесение другого постановления. Однако при осуществлении поисковых действий изъятию подлежат также предметы и документы, гражданско-правовой оборот которых запрещен.

       При производстве обыска допускается принудительно  вскрывать запертые помещения, если лицо отказывается открыть их добровольно. При этом следует избегать не вызываемых необходимостью повреждений.

       При производстве обыска следователь вправе запретить лицам, присутствующим в  месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания  обыска (ч. 8 ст. 182 УПК РФ).

       Обнаруженные  и подлежащие изъятию предметы (документы), ценности должны быть предъявлены понятым, иным присутствующим при обыске лицам. Изымаемые предметы, документы и  ценности должны быть упакованы, опечатаны  на месте производства обыска, что  удостоверяется подписями указанных  лиц. Формулировку части 10 ст. 182 УПК  РФ, требующую упаковывать и опечатывать  изымаемые предметы на месте обыска лишь в случае необходимости, не следует  толковать буквально. Необходимость  упаковки и опечатывания изымаемых  объектов существует всегда и при  производстве любого следственного  действия, предусматривающего изъятие. В противном случае в дальнейшем тождественность изъятых предметов не может быть установлена достоверно¹⁵.

       Под фиксацией доказательств следует понимать систему осуществляемых в соответствии с уголовно-процессуальным законом действий следователя, направленных на преобразование воспринятой им доказательственной информации в форму, обеспечивающую максимально полное сохранение и использование полученных данных в целях доказывания¹⁶.

       Ход, содержание и результаты обыска фиксируются  в протоколе обыска. В протоколе  отражаются: на основании чего производился обыск, обнаружение каких предметов, документов, ценностей явилось целью  следственного действия; отметка  о предъявлении постановления лицу, в помещении которого производился обыск, о предложении выдать разыскиваемые  объекты добровольно; излагаются обстоятельства производства обыска; место обнаружения, перечень, индивидуальные признаки изъятых  предметов с точным указанием  их количества, меры, веса и по возможности  стоимости; их упаковка. Если в ходе обыска предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию  предметы, документы или ценности, об этом в протоколе делается соответствующая  запись и указываются принятые меры (ч. 14 ст. 182 УПК РФ). В протоколе  обязательно должно быть указано, применялись  ли меры принуждения в ходе обыска, какие именно, результаты применения мер принуждения.

       К числу распространенных недостатков  составления протокола обыска относится  изложение в них лишь результатов  следственного действия (какие предметы, документы, ценности обнаружены и где  именно). Вместе с тем в протоколе  должен найти отражение весь ход  обыска с указанием не только обстоятельств обнаружения значимых для уголовного дела объектов, но и с описанием порядка обследования помещения, местности и др.

       Копия протокола вручается лицу, в помещении  которого был произведен обыск, или  совершеннолетнему члену его  семьи. Если обыск производился в  помещении организации, то копия  протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей  организации      (ч. 15 ст. 182 УПК РФ).

       Законодателем предусмотрены некоторые особенности  производства личного обыска (ст. 184 УПК РФ). Личный обыск — следственное действие, заключающееся в обследовании (при необходимости  - принудительном) тела человека, одежды, обуви и вещей, находящихся на нем или при  нем, с целью обнаружения имеющих  значение для уголовного дела предметов, документов и ценностей. Для производства личного обыска, за исключением случаев, не терпящих отлагательства, требуется  судебное решение. Однако в Уголовно-процессуальном кодексе оговорены случаи, когда  личный обыск может быть произведен не только без получения судебного  разрешения, но и вовсе без вынесения  о нем отдельного постановления. Речь идет о личном обыске при задержании лица по подозрению в совершении преступления в порядке статьи 91 УПК РФ или  при заключении его под стражу, а также при наличии достаточных  оснований полагать, что лицо, находящееся  в помещении или ином месте, где  производится обыск, скрывает при себе предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Личный обыск  производится лицом одного пола с  обыскиваемым и в присутствии  понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии. Требование законодателя о  производстве личного обыска лицом  одного пола с обыскиваемым и о  присутствии при этом понятых  и специалистов того же пола является безусловным, т.е. оно выполняется  вне зависимости от того, сопровождается ли личный обыск обнажением. Открытым остается вопрос о присутствии следователя  при производстве личного обыска лица противоположного пола. Представляется, что в случае обнажения в ходе личного обыска следователь (по аналогии с освидетельствованием) не присутствует.

       В остальном личный обыск производится и протоколируется по общим правилам производства обыска за исключениями, предусмотренными статьей 184 УПК РФ¹⁷.

       Итак, исходя из вышесказанного, можно сделать  вывод о том, что:

• Фактическим основанием производства, обыска является наличие достаточных данных, подтверждающих, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела, а также разыскиваемые лица и трупы.
• Оперативная информация должна сама по себе основанием для производства обыска не является, но должна учитываться и представляет собой ориентирующую информацию при раскрытии и расследовании преступления.
• Для производства обыска являются основанием именно доказательства, а не предположения, догадки, слухи.
• Юридическим основанием производства обыска по общему правилу является постановление следователя.
• Обыск в жилище может быть произведен только на основании судебного решения.
• В случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище (а также и личный обыск) может быть проведен без получения судебного решения с последующим уведомлением о произведенном обыске прокурора и судьи по правилам, предусмотренным частью 5 ст. 165 УПК РФ.
• Обыск может быть проведен только после возбуждения уголовного дела.
• О производстве обыска составляется протокол.

       Глава II.Производство выемки в уголовном процессе России

       1. Понятие и содержание выемки

       Порядок производства выемки и фиксации ее хода и результатов определяется статьей 183, частью 5 ст. 185 и некоторыми другими положениями УПК РФ.

       Согласно  части 1 ст. 183 УПК РФ при необходимости  изъятия определенных предметов  и документов, имеющих значение для  уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка.

       Выемка  — следственное действие, сущность которого заключается в изъятии (при необходимости — принудительном) компетентным должностным лицом  на основаниях и в порядке, предусмотренных  законом, предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и  у кого они находятся¹⁸.

       Выемка, как и обыск, может производиться  лишь после возбуждения уголовного дела.

       В зависимости от особенностей процессуального  порядка могут быть выделены следующие  виды выемки:

       1) выемка предметов (документов) в  помещениях предприятий;

       2) выемка предметов (документов) в  жилище;

       3) выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайной;

       4) выемка документов, содержащих информацию  о вкладах и счетах граждан  в банках и иных кредитных  организациях;

       5) выемка почтово-телеграфных отправлений;

       6) выемка в различных учреждениях  (например в ломбарде) и т.д.

       Законодатель  указывает на возможность изъятия  посредством производства выемки лишь предметов и документов (ч. 1 ст. 183 УПК РФ). Поэтому даже если точно  известно, где и у кого находится  конкретное разыскиваемое лицо или  труп, необходимо производить обыск, а не выемку¹⁹. 

       2. Основания производства выемки

       Фактическими  основаниями для производства выемки служат:

       - нахождение определенного предмета  или документа, имеющего значение  для уголовного дела, в фактическом  владении определенного лица (в  данном помещении, ином месте,  при нем или на нем);

       - наличие опасности сокрытия или  уничтожения данного предмета  или документа;

       - отсутствие необходимости их  поиска органами предварительного  расследования.

       Последние две группы обстоятельств могут  устанавливаться как доказательствами, так и иными данными (в том  числе с помощью непосредственного  восприятия следователем или дознавателем, оперативно-розыскной информацией  и даже следственным опытом). Что  же касается первой группы обстоятельств - нахождения определенного предмета или документа, имеющего значение для  уголовного дела, в фактическом владении определенного лица, то это обстоятельство должно быть, на наш взгляд, достоверно доказанным, т.е. точно установленным с помощью уголовно-процессуальных доказательств. Это объясняется тем, что существование именно этих обстоятельств оправдывает возможность ограничения конституционных прав на неприкосновенность жилища, личности и частной собственности, поэтому к их установлению следует подходить особенно тщательно.

       Как и в случае обыска, для проведения выемки владение каким-либо лицом помещением, участком местности или иным местом, где производится это следственное действие, должно быть, как правило, титульным - основанным на праве, в противном  случае достаточно осмотра. Так, например, если после задержания подозреваемого в заброшенном бесхозном строении требуется изъять обнаруженные там  похищенные вещи и т.п., проведение выемки избыточно и следует ограничиться осмотром места происшествия. Однако в то же самое время изъятие  похищенных вещей, одетых на подозреваемом, требует проведения их выемки, ибо  при этом ограничивается право личной неприкосновенности (титульное владение человеком своим телом и тем, что на нем одето).

       Когда нет опасности сокрытия предметов, производство выемки может быть необязательно. Определенные предметы, если точно  известно, где они находятся, могут  быть получены путем истребования (ч. 4 ст. 21). Истребование предметов и  документов не является следственным действием, т.е. оно не обеспечено возможностью принудительного производства и  не имеет детальной законодательной  регламентации. Истребование оформляется  запросом (требованием) следователя  и может применяться при одновременном  соблюдении следующих условий:

       а) нет опасности в сокрытии предмета и документа, а значит, и необходимости  в принуждении (можно полагать, что  необходимый предмет или документ будут переданы добровольно);

       б) само местонахождение предмета не имеет  доказательственного значения. Например, похищенные вещи изъяты в административном порядке и находятся в дежурной части милиции; в больнице находится  одежда пострадавшего со следами  крови, при этом администрация больницы и сам пострадавший согласны представить  одежду и не заинтересованы в ее сокрытии и т.п. Выемку вместо истребования следует производить, когда, возможно, понадобится применение принуждения (предмет не выдают или он может  быть спрятан или уничтожен) либо доказательственное значение имеет  сам фиксируемый в протоколе  факт нахождения предмета в данном месте, например наркотических средств  в лаборатории по делу о нарушении  правил их хранения²⁰.

       Юридическим основанием производства выемки является постановление о производстве выемки. Если осуществляется выемка предметов  и документов, содержащих государственную  или иную охраняемую федеральным  законом тайну, выемка производится на основании судебного решения.