Порядок совершения биржевых сделок

Основными признаками фьючерсной торговли служат:

· фиктивный  характер сделок, при котором купля-продажа  совершается, но обмен товаром практически  полностью отсутствует. Целью сделок является

не потребительная, а меновая стоимость товара;

· преимущественно  косвенная связь с рынком реального  товара (через хеджирование, а не через поставку товара);

· полная унификация потребительной стоимости  товара, представителем которого потенциально служит биржевой контракт, непосредственно  приравниваемый к деньгам и обмениваемый на них в любой момент, (в случае поставки по фьючерсному контракту  продавец имеет право поставить  товар любого качества и происхождения  в рамках, установленных правилами  биржи);

· полная унификация условий в отношении  количества разрешенного к поставке товара, места и сроков поставки;

· обезличенность сделок и заменимость контрагентов по ним, так как они заключаются  не между конкретными продавцом  и покупателем, а между ними или  даже между их брокерами и расчетной  палатой - специальной организацией при бирже, которая берет на себя роль гаранта выполнения обязательств сторон при покупке или продаже  ими биржевых контрактов. При этом сама биржа не выступает в качестве одной из сторон в контракте или  на стороне одного из партнеров. ⁶

 Фьючерсные сделки обычно используются для страхования-хеджирования от возможных потерь в случае изменения рыночных цен при заключении сделок на реальный товар. К хеджированию прибегают также фирмы, покупающие или продающие товары на срок на бирже реального товара или вне биржи. Операции хеджирования состоят в том, что фирма, продавая реальный товар на бирже или вне ее с поставкой в будущем, принимая во внимание существующий в момент заключения сделки уровень цен, одновременно совершает на срочной бирже обратную операцию, то есть покупает фьючерсные контракты на тот же срок и на то же количество товара.

Разновидностью  фьючерсных сделок являются опционные  сделки. Их особенность состоит в  том, что объектом сделок становится обязательство купить или продать  некоторое число фьючерсных сделок, но по заданной цене. Здесь меньше риск.

Опцион - это контракт, фиксирующий право  одного из участников сделки купить или  продать фиксированное количество акций определенной компании по оговоренной  цене в ограниченный период времени  у своего контрагента. Опцион дает возможность  извлечения выгоды за счет изменения  курса ценной бумаги.

§ 3 Участники биржевых сделок

  В организацию биржевой торговли вовлечен ряд субъектов, что определяется её спецификой. Среди субъектов, участвующих в организации фьючерсной и опционной торговли, можно выделить клиентов брокерской фирмы, брокеров и дилеров, трейдеров, клиринговую палату, организатора торгов. Участие на рынке срочных сделок такого количества субъектов осложняет процесс выявления сторон биржевого договора.

Имеются две категории субъектов: субъекты, участвующие в обороте биржевых сделок в целом, и субъекты, участвующие  в правоотношениях, вытекающих из фьючерсного  и опционного контракта. Это субъекты в широком и узком смысле. В  круг субъектов в широком смысле входят все участники фьючерсного  оборота, организатор торговли, клиринговая  организация, депозитарий, обслуживающий  банк, брокер, дилер, трейдер и клиенты  брокерских компаний. Субъектами оборота  фьючерсного и опционного контрактов в узком смысле являются брокер, дилер и клиенты брокерских компаний.

Все перечисленные  субъекты находятся в договорных отношениях друг с другом.

Так, брокеры, дилеры и трейдеры обязаны получить соответствующую лицензию, зарегистрироваться у организатора торгов и заключить  договор с клиринговой палатой  о клиринговом обслуживании. Реализуются  ли в правоотношениях, вытекающих из фьючерсов, нормы, регулирующие такие  договорные отношения? Думается, что нет. Такие нормы определяют предпосылки реализации норм в правоотношениях, но сами реализуются лишь через другие нормы, регулирующие определенные отношения. Выделение этих норм важно для точности анализа реализации нормы в правоотношениях. ⁷

Рассмотрим  каждого участника биржевых сделок в отдельности.

Организатор торговли.

     В зависимости от сферы деятельности выделяют организатора торгов на товарной бирже, валютной и фондовой биржах. На них распространяются нормативно-правовые акты разных регуляторов соответствующей области. Например, деятельность организатора торговли на фондовой бирже регулируется Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» и нормативно-правовыми актами ФКЦБ Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 26 декабря 2003 г.№ 03-54 «Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг».

    В соответствии со ст.9 Закона «О рынке ценных бумаг» деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором торговли. Организатор торговли осуществляет вспомогательную функцию для конечного заключения договора. В соответствии со ст.11 Закона «О рынке ценных бумаг» фондовой биржей признается только организатор торговли на рынке ценных бумаг, не совмещающий деятельность по организации торговли с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.

Таким образом, закон ставит знак равенства  между понятиями «организатор торговли»  и «фондовая биржа». Закон также  определяет организационно-правовую форму  фондовой биржи, т.е. организатора торговли, - фондовая биржа создается в форме  некоммерческого партнерства или  акционерного общества.

Организатор только создает благоприятные условия для участников торговли, для заключения биржевых сделок. В соответствии с п.1 ст.2 Закона о товарных биржах организатор торговли формирует оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемый в форме гласных и публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время.

Может ли, вместе с организацией самой  торговли, биржа выступать стороной фьючерсного или опционного контракта? Нет. К такому выводу подводит анализ ряда статьей законодательства. Во-первых, п.2 ст.3 Закона о товарных биржах гласит, что биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и  иную деятельность, непосредственно  связанную с организацией биржевой торговли. Такое ограничение устанавливает  и п.4 ст.11 Закона о рынке ценных бумаг, который допускает лишь совмещение деятельности по организации торговли с деятельностью валютной биржи, товарной биржи, клиринговой деятельностью, деятельностью по распространению  информации, издательской деятельностью, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду. Таким образом, у биржи (организатора торговли) ограниченная, специальная правоспособность. Вся деятельность биржи заключается только в организации самой биржевой торговли, но не в их участии. Пункт 3 ст.7 Закона о биржах прямо предусматривает, что биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи. Если биржу считать стороной договора, то такой договор должен быть признан недействительным, т.к., во-первых, такой договор противоречит вышеназванным нормам, во-вторых, такой договор противоречит ст.173 ГК РФ как сделка, совершенная юридическим лицом, выходящая за пределы его правоспособности. С.Э. Жилинский отмечает: «Биржевые сделки нельзя совершать от имени и за счет биржи».⁸

Клиринговая организация

Особенности совершения срочных сделок, в том  числе фьючерсных, заключаются в  наличии института клиринга (от англ. «clearing» - система безналичных расчетов). Клиринговая организация представляет собой ключевую фигуру на рынке деривативов, особый элемент организации биржевой торговли.

  В соответствии со ст.6 Закона о рынке ценных бумаг клиринговая деятельность - это деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. В Законе о товарных биржах определение клиринговой организации не дается, но в п.1 ст.28 указывается, что биржа в целях обеспечения исполнения совершаемых на ней форвардных, фьючерсных и опционных сделок обязана организовать расчетное обслуживание путем создания расчетных учреждений (клиринговых центров).

Для осуществления  клиринговой деятельности необходимо получить соответствующую лицензию, выдаваемую в зависимости от сферы  деятельности (фондовая, валютная или  товарная биржа). Клиринговая организация, осуществляющая деятельность на валютной бирже, должна получить лицензию в ЦБР (Центральный банк России); клиринговая  организация, осуществляющая деятельность на товарной бирже, получает лицензию в КТБ (Комитет по товарным биржам) при МАП.⁹, В соответствии со ст.39 Закона о рынке ценных бумаг, все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основании специального разрешения-лицензии, выдаваемой ФКЦБ.

В целях  привлечения клиринговой организации  к биржевым торгам организатор торгов заключает договор с клиринговым  центром. Взаимодействия между ними осуществляется на основании указанного договора и внутренних правил биржи.

В целом  функции клиринговой организации  на срочных рынках можно свести к  следующему:

· проверка наличия на счете участника начальной  маржи;

· получение  и регистрация заявок в торговой системе;

· сверка поданных заявок на наличие встречной  заявки;

· акцепт принятых заявок-оферт;

· регистрация  заключенной сделки;

· перечисление вариационной маржи и определение  ее размера;

· осуществление  конечного расчета между контрагентами  контракта;

· обеспечение  исполнения обязательств сторон;

· формирование специальных (гарантийных) фондов.

Трейдер

   Трейдер - это физическое лицо, являющееся штатным работником участника торгов, имеющее квалификационный аттестат, выданный ФКЦБ, уполномоченное участником торгов на объявление заявок и совершение сделок через организатора торговли от имени участника торговли. А под участником торгов понимается юридическое лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской и (или) дилерской деятельности и имеющее право в соответствии с правилами организатора торговли объявлять заявки и совершать сделки с ценными бумагами или финансовыми инструментами.

  Таким образом, трейдер не является субъектом правоотношения, вытекающего из фьючерсного или опционного контракта. Он выступает от имени и за счет участника торгов, стороной договора выступает сам участник торгов. Между ними существуют трудовые правоотношения. По деривативному договору обязанными и уполномоченными лицами выступают сами участники торгов. Для заключения фьючерсного или опционного контракта участник торгов обязан зарегистрировать трейдера у организатора торговли. В этих целях участник выдает соответствующую доверенность трейдеру на совершение срочных сделок.¹⁰

Трейдер должен зарегистрироваться у организатора торговли, при этом ему присваивается  индивидуальный код, который однозначно идентифицирует его как представителя  конкретного участника торгов. Трейдер  обязан исполнить все поручения  участника торгов.

   Таким образом, трейдер является представителем брокера или дилера, т.е. участника торговли, при этом происходит именно торговое представительство. Такое торговое представительство происходит двояко:

· с  помощью служащих торгового предприятия;

· через  специальных лиц, агентов.

Дилер

  В соответствии со ст.4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

  В Федеральном законе «О товарных биржах» определение дилера не дается, но в ст.9 говорится, что биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерской деятельности).

  Если провести аналогию между дилером и обычным магазином, то увидим, что правоотношения в обоих случаях идентичны. Магазин также приобретает товар для дальнейшей продажи, но было бы ошибочным считать, что магазин является посредником в юридическом смысле слова, хотя с экономической точки зрения магазин выступает посредником между производителем и потребителем произведенной продукции.

   Именно дилер вносит начальную (залоговую) маржу (маржа - сумма дохода, получаемая в результате совершения экономической операции), а не трейдер. Именно дилер выступает стороной договора, субъектом правоотношения, вытекающего из фьючерсного или опционного контракта.¹¹