В
частности, в соответствии с правилами
ст. 733 Гражданского кодекса Испании
не является действительным в Испании
совместное завещание, запрещенное
ст. 669, которое испанцы составляют
за границей, даже если его разрешают
законы государства, где оно было
составлено. Кодекс Бустаманте относит
к международному публичному порядку
постановления, которые не признают взаимных,
олографических и устных завещаний, и
постановления, объявляющие такие завещания
чисто личным актом.
Представляется,
что соображения, аналогичные вышеприведенным,
могут быть высказаны и в отношении
такой допускаемой некоторыми национальными
законодательствами формы распоряжения
имуществом на случай смерти, как наследственный
договор (Германия, Швейцария, Австрия,
Франция, Латвия, Украина). Данный тезис
подкрепляется и тем обстоятельством,
что для отечественной цивилистической
доктрины характерно крайне отрицательное
отношение к институту договора о наследовании.
Так, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что «наследственный
договор, связывая в одном акте волю не
менее двух лиц, устраняет возможность
ее изменения». Сходной позиции придерживаются
М.В. Гордон, К.Б. Ярошенко, Ю.К. Толстой,
Т.Д. Чепига.
Характеризуя
сферу возникновения коллизий в
области материально-правового регулирования
отношений по наследованию, нельзя
обойти вниманием проблему содержания
завещания. Национальное гражданское
законодательство стран мира существенно
различается в аспекте нормативного закрепления,
во-первых, видов распоряжений, которые
завещатель может включить в свое распоряжение
имуществом на случай смерти, а во-вторых,
тех условий, которые ограничивают свободу
наследодателя по своему усмотрению определить
круг лиц, которым он желает передать имущество.
Сущность
завещания состоит прежде всего в том,
что с его помощью субъект распоряжается
своим имуществом, определяя его «судьбу»
после своей смерти. Такое распоряжение
осуществляется в первую очередь путем
указания тех лиц, которым завещатель
желает передать имущество полностью
или в части. При этом определение круга
наследников по завещанию не ограничивается
какими-либо условиями. Субъекты, получающие
имущество в силу распоряжения наследодателя,
делятся на универсальных правопреемников
– наследников в собственном смысле слова,
и отказополучателей – сингулярных правопреемников,
к которым переходят лишь отдельные имущественные
права (ст. 1119 – 1122, 1137 – 1138 ГК РФ; ст. 1003
– 1024 ФГК; § 2087, 2147 – 2191 ГГУ; ст. 481 – 497 ШГК;
ст. 14 болгарского Закона о наследовании).
В завещании могут также содержаться предписания
о завещательном возложении, порядке исполнения
завещания или о лишении наследства одного,
нескольких или всех наследников по закону.
В
частности, отечественный законодатель
установил ряд специальных правил
в отношении содержания завещательных
распоряжений. Во-первых, завещание
составляется лицом по своему усмотрению,
что корреспондирует общему правилу
об осуществлении гражданских прав
своей волей и в своем интересе
(ст. 1 ГК РФ). Решения, касающиеся самого
акта завещания как такового и
содержания завещательных распоряжений,
должны приниматься завещателем
самостоятельно и независимо. При
этом он не обязан сообщать кому-либо о
совершении, изменении или отмене
завещания, равно как и о его
содержании (п. 2 ст. 1119 ГК РФ).
Во-вторых,
имущество может быть завещано любым
лицам, в том числе путем подназначения
наследника, – гражданам РФ, иностранным
гражданам и лицам без гражданства, которые
живы на момент открытия наследства и
могут быть признаны наследниками (указанная
категория лиц призывается и к наследованию
по закону); российским и иностранным юридическим
лицам, существующим на момент открытия
наследства. Думается, что в перечень наследников
по завещанию может быть включена иностранная
организация, не являющаяся юридическим
лицом в соответствии с нормами «собственного»
права (ст. 1203 ГК РФ), хотя законодатель
об этом не упоминает. Кроме того, наследниками
по завещанию могут быть Российская Федерация
и ее субъекты, муниципальные образования,
а также иностранные государства и международные
организации (п. 1 ст. 1119, ст. 1116, п. 2 ст. 1121
ГК РФ). Как видим, круг субъектов, которые
могут призываться к наследованию по завещанию,
существенно расширен и включил в себя
категорию, традиционно именуемую «иностранные
лица».
В-третьих,
предметом завещательного распоряжения
может быть любое имущество или
его часть, которое окажется принадлежащим
завещателю на момент открытия наследства,
не изъятое из гражданского оборота
(например, золото в самородках или
в виде песка не может ни находиться
в собственности, ни передаваться по
наследству), в том числе такое,
которое наследодатель может
приобрести в будущем (ст. 1120 ГК РФ).
При этом в состав наследства в соответствии
со ст. 1112 ГК РФ включаются и могут быть
завещаны принадлежащие наследодателю
на день открытия наследства вещи, иное
имущество, в том числе имущественные
права и обязанности. В условиях интенсивно
развивающегося хозяйственного оборота
наследственное имущество может заключать
в себе движимое и недвижимое имущество,
расположенное за пределами Российской
Федерации; права, вытекающие из договора
банковского счета с иностранным банком
или иностранной страховой компанией.
В-четвертых,
завещатель может своим распоряжением
лишить наследства одного, нескольких
или всех наследников по законубез
указания причин такого лишения (п. 1 ст.
1119 ГК РФ).
В-пятых,
завещатель вправе в завещании назначить
душеприказчика – исполнителя завещания,
возложить на наследников обязанность
предоставить что-либо третьим лицам
за счет наследства (завещательный
отказ – легат), а также возложить
на наследников обязанность общеполезного
характера, которая должна быть исполнена
за счет наследства (завещательное возложение)
– ст. 1134, 1135, 1137, 1138, 1139, 1140 ГК РФ.
Сходным
образом регламентируются вопросы
содержания завещания и в иностранном
праве. Например, французское гражданское
законодательство устанавливает, что
всякое лицо может делать распоряжения
посредством завещания или путем
назначения наследника, или путем
установления легатов, или под всяким
другим названием, которое выражает
его волю (ст. 967 ФГК). Французский
законодатель любые распоряжения имуществом
на случай смерти именует «легатами»
и различает такие понятия, как
«универсальные легатарии»– наследники
по завещанию, к которым переходит все
имущество наследодателя, «легатарии
по универсальному титулу»– наследники,
получающие по завещанию определенную
часть наследственного имущества, и «легатарии
по партикулярному титулу»– сингулярные
правопреемники, отказополучатели. Согласно
ст. 1003 ФГК легатом, распространяющимся
на всю совокупность имущества, является
завещательное распоряжение, посредством
которого завещатель предоставляет одному
или нескольким лицам всю совокупность
имущества, которую он оставит после смерти.
Если наряду с универсальным легатарием
имеются наследники, которые в силу закона
имеют право на долю имущества, то эти
наследники по праву вступают, вследствие
смерти завещателя, во владение всем наследственным
имуществом и легатарий, которому завещана
вся совокупность имущества, должен потребовать
у сонаследников выдачи имущества, указанного
в завещании (ст. 1004 ФГК). В то же время легатарий
будет иметь право пользования имуществом,
указанным в завещании, считая со дня смерти,
если требование о выдаче имущества было
предъявлено в течение года со дня смерти;
в противном случае это пользование начнется
лишь со дня предъявления требования в
судебном порядке или со дня, когда на
выдачу имущества последовало добровольное
согласие (ст. 1005 ФГК). При легате по универсальному
титулу легатарий получает идеальную
долю в общей собственности, распоряжаться
которой закон позволяет завещателю, в
частности: половину, треть или всю его
недвижимость, или все движимое имущество,
или определенную долю всех его недвижимостей,
или всей движимости (ст. 1010 ФГК). Кодекс
также устанавливает, что универсальный
легатарий и легатарий по универсальному
титулу отвечает по долгам наследодателя
вместе с наследниками, за которыми закон
закрепляет право на определенную долю
имущества (ст. 1009, 1012 ФГК).
Одним
из проявлений свободы завещательных
распоряжений является право завещателя
не только назвать в завещании
своих правопреемников, но и подназначить
наследника на тот случай, если основной
наследник по каким-либо причинам не сможет
или не пожелает стать преемником в имуществе
умершего. Данная процедура именуется
субституцией (лат. substitutio – подназначение).
Особой разновидностью субституции является
фидеикомиссарная субституция, при которой
завещатель не просто называет лицо, долженствующее
в силу определенных обстоятельств заменить
первоначального наследника, но указывает,
что данное лицо будет ему наследовать.
Иными словами, суть данного вида субституции
состоит в том, что завещатель назначает
наследнику наследника.
Регламентация
рассматриваемого института неодинакова
в различных национальных правовых
системах, причем дифференциация регулирования
касается как оснований подназначения,
так и самой возможности включить в завещание
такое распоряжение.
Так,
в отечественном праве субституция
закреплена в п. 2 ст. 1121 ГК РФ: завещатель
может указать в завещании
другого наследника (подназначить наследника)
на случай, если назначенный им в завещании
наследник или наследник завещателя по
закону умрет до открытия наследства,
либо одновременно с завещателем, либо
после открытия наследства, не успев его
принять, либо не примет наследство по
другим причинам или откажется от него,
либо не будет иметь право наследовать
или будет отстранен от наследования как
недостойный. Закон не ограничивает количество
подназначений. В то же время российская
цивилистическая доктрина недвусмысленно
высказывается в пользу недопустимости
фидеикомиссарной субституции. В частности,
М.В. Гордон указывал, что «не будет подназначением
определение дальнейшей судьбы наследства,
которое поступило к основному наследнику».
Такого же взгляда придерживается Т.Д.
Чепига, отмечая, что «действующему законодательству
противоречат фидеикомиссарные субституции
как способы ограничения правомочий распоряжения
в составе права собственности лица, принявшего
наследство и ставшего правообладателем
имущества».
Законодательство
зарубежных стран, как правило, не столь
категорично в отношении субституции.
Например, французский законодатель,
запретив субституции в общем
порядке (ст. 896 ФГК), в то же время
установил, что при совершении завещания
в пользу детей, братьев и сестер
завещатель вправе возложить на них
обязанность передать наследственное
имущество своим детям – внукам
и племянникам завещателя. Для
обеспечения исполнения этого распоряжения
могут быть применены такие меры,
как опись имущества или учреждение
управления и пр. (ст. 1048 – 1074 ФГК).
Германское
право допускает как обычную
субституцию (§ 2096 ГГУ), так и назначение
«последующего наследника», к которому
имущество перейдет после смерти
основного наследника или в течение
определенного в завещании срока,
который не может быть более 30 лет
(§ 2100 – 2146 ГГУ). Сходные правила содержатся
и в ШГК, который предусматривает
не только обычную субституцию на
случай смерти основного наследника
или его отказа от наследства (ст.
487), но и обязанность наследника
передать имущество третьему лицу (ст.
488). Болгарское право разрешает только
ординарную субституцию (ст. 21 Закона о
наследовании).
Различия
в регулировании института подназначения
наследника, как представляется, также
способны породить сложности в отечественной
правоприменительной практике, если соответствующий
вопрос встанет перед компетентным органом
в связи с необходимостью разрешения по
существу наследственного дела, связанного
с несколькими национальными правопорядками.
Допускаемое иностранными законодательствами
возложение на наследника по завещанию
как «первоначального» наследника обязанности
передать перешедшее к нему имущество
третьему лицу – «последующему» наследнику
находится в явном противоречии с закрепленными
в отечественном гражданском праве принципами
регулирования отношений собственности.
Как представляется, вопрос о возможности
исполнения на территории РФ завещаний,
содержащих распоряжения о фидеикомиссарной
или подобной субституции, не может быть
оставлен правоприменителем без внимания,
особенно с учетом того обстоятельства,
что соответствующие положения получают
даже международное закрепление. Так,
в ст. 154 Кодекса Бустаманте указано: «Местное
право будет, однако, применяться (в противовес
личному закону завещателя. – М.А.) в случаях
запрета фидеикомиссарных субституций,
идущих далее второй степени родства или
сделанных в пользу лиц, еще не родившихся
во время смерти завещателя, или же таких,
которые влекут за собой вечный запрет
отчуждения» (ст. 155).
Говоря
о содержании завещания, нельзя обойти
вниманием институт обязательной доли
в наследстве, представляющий собой
проявление упомянутого выше социального
начала наследования по закону. Защита
интересов семьи и ближайших
родственников наследодателя побуждает
национальных законодателей определенным
образом ограничивать свободу завещательных
распоряжений.
С
точки зрения классификации подходов
к конструированию соответствующих
правовых предписаний можно выделить
две группы стран. Первая из них, куда
входят, в частности, Франция, Швейцария,
Болгария, разделяет наследственное
имущество на две части, одной
из которых – «свободной долей»
– наследодатель может распорядиться
посредством завещания, а вторая
– «резерв» – переходит в определенных
пропорциях к членам семьи наследодателя.
Размер резерва зависит от числа
присутствующих на момент открытия наследства
обязательных наследников, а также
от того, к какой категории лиц
они относятся. К числу лиц, имеющих
право на обязательную долю в наследстве,
относятся прежде всего дети наследодателя
и его переживший супруг, при этом первым
отдается безусловный приоритет (ст. 913
– 916 ФГК; ст. 471 ШГК; ст. 28 – 29 болгарского
Закона о наследовании).