Договор поручения

 Конкретные  меры, которые должен предпринять  комиссионер в целях сохранения вещей комитента, могут определяться договором комиссии. При отсутствии в договоре таких условий комиссионер  обязан соблюдать меры, предусмотренные  законом и иными нормативными актами, соответствующие обычаям делового оборота и свойствам охраняемых вещей.

 Кроме того, принимая имущество от комитента  для последующей реализации или  приобретая имущество у третьих  лиц для комитента, комиссионер  должен осуществить его наружный осмотр с целью проверки качества и количества, т.е. определения явных недостатков. При обнаружении каких-либо повреждений или недостачи имущества комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства (составить акт о недоброкачественности или недостаче товара и др.) и обо всем без промедления сообщить комитенту. Аналогичные действия комиссионер должен предпринять и в случае, когда имуществу комитента причинен ущерб вследствие неправомерных посягательств третьих лиц (п. 2 ст. 998 ГК). Надлежащее исполнение указанных обязанностей в дальнейшем может облегчить комитенту процесс доказывания факта отсутствия своей вины в утрате, повреждении или недостаче имущества комитента, если его сохранность все-таки не будет обеспечена.

 По договору комиссии комиссионеру может предоставляться  право пользования имуществом комитента  в процессе его хранения. Так, договор, заключаемый с профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим брокерскую деятельность по заключению сделок от своего имени и за счет клиента, может предусматривать право брокера использовать денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, до момента их возврата клиенту. Однако договором комиссии, закрепляющим такое право, должен определяться порядок распределения прибыли, полученной в результате использования указанных средств .

 Комиссионер отвечает за утрату, недостачу или  повреждение имущества комитента  при наличии общих оснований  гражданско-правовой ответственности, предусмотренных ст. 401 ГК, поскольку какие-либо специальные правила на этот счет отсутствуют. Соответственно, комиссионер, заключивший договор комиссии в связи с предпринимательской деятельностью, будет отвечать перед комитентом независимо от своей вины; если же он действовал не в качестве предпринимателя - только при ее наличии. Ответственность в данном случае выражается в необходимости возмещения комитенту убытков, причиненных утратой, недостачей или повреждением его имущества. При этом возмещению подлежат и реальный ущерб, и упущенная выгода, ибо исключений из общего правила о полном возмещении убытков (ст. 393 ГК) нормами о комиссии не предусмотрено.

 На комиссионера может быть возложена обязанность  застраховать находящееся у него имущество комитента. Эта обязанность может прямо предусматриваться договором или вытекать из обычаев делового оборота. Кроме того, комитент при опасении за сохранность своего имущества может направить комиссионеру предписание о необходимости застраховать принадлежащие ему вещи. Заявление комитентом такого требования продиктовано сложившимися обстоятельствами и порождает у комиссионера обязанность независимо от его воли, в этой связи имущество может быть застраховано только за счет комитента (п. 3 ст. 998 ГК).

 По исполнении поручения комиссионер обязан предоставить комитенту отчет и передать ему  все полученное по договору комиссии (ст. 999 ГК). Ввиду отсутствия специальных  нормативных требований сроки предоставления отчета об исполнении комиссионного поручения, требования к его форме и содержанию устанавливаются соглашением сторон таким образом, чтобы комитент располагал достаточной информацией и имел реальную возможность оценить правомерность действий комиссионера. При наличии каких-либо возражений по представленному отчету комитент должен сообщить о них комиссионеру в течение установленного договором срока. Когда такой срок сторонами не определен, о несогласии с отчетом комиссионеру должно быть заявлено в течение 30 дней со дня его предоставления. Если возражения своевременно комитентом не заявлены, при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым.

 Комиссионер вправе удержать находящееся у него имущество комитента в обеспечение  своих требований по договору комиссии (п. 2 ст. 996 ГК). Право удержания может быть реализовано в отношении любых по характеру вещей, как полученных комиссионером от комитента, так и поступивших от третьих лиц для передачи комитенту. Указанное имущество может удерживаться комиссионером до тех пор, пока все его денежные требования (по выплате вознаграждения, возмещению понесенных расходов и др.) не будут полностью удовлетворены комитентом. Возникающие при этом отношения регламентируются общими нормами об удержании, закрепленными в ст. 359 - 360 ГК, а также специальными правилами, предусмотренными абз. 2 п. 2 ст. 996 ГК, которые рассчитаны на случаи объявления комитента несостоятельным.

 При несостоятельности (банкротстве) комитента право комиссионера на удержание прекращается, поскольку  в сложившейся ситуации должны быть учтены интересы всех кредиторов комитента. Требования комиссионера в пределах стоимости удерживаемых им вещей удовлетворяются наравне с требованиями, обеспеченными залогом имущества, т.е. в третью очередь (см. п. 1 ст. 64, п. 3 ст. 25 ГК).

 Особые возможности  имеются у комиссионера, обладающего денежными средствами, поступившими к нему за счет комитента. Он вправе в порядке ст. 410 ГК удержать из находящихся у него средств суммы, причитающиеся ему по договору комиссии, т.е. осуществить зачет своих требований к комитенту (ст. 997 ГК). Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями (получающие от комитента денежные средства в возмещение вреда жизни и здоровью и др.), сохраняют права на удовлетворение своих требований из удержанных комиссионером сумм.

 Комиссионер несет ответственность перед  комитентом только за действительность сделки, заключенной им для комитента  с третьим лицом, т.е. за ее соответствие общим условиям действительности гражданско-правовых сделок. За неисполнение такой сделки третьим лицом комиссионер не отвечает (п. 1 ст. 993). Исключение составляют лишь два случая, наличие которых предоставляет комитенту возможность привлечь комиссионера к ответственности в связи с тем, что заключенная им сделка вообще не была исполнена третьим лицом или была исполнена им ненадлежащим образом.

 Во-первых, комиссионер  отвечает перед комитентом, если он не проявил необходимой осмотрительности в выборе лица, с которым совершил сделку для комитента. К примеру, если сделка заключена комиссионером с юридическим лицом, которое находится в стадии ликвидации или признано неплатежеспособным (банкротом). В данном случае на комиссионера возлагается ответственность за собственные неправомерные действия, повлекшие неблагоприятные имущественные последствия для комитента. Эти действия выражаются в совершении комиссионного поручения без должной осмотрительности и заботливости, в частности без проверки статуса, платежеспособности, добросовестности лиц, с которыми заключались сделки.

 Во-вторых, комиссионер  ответствен перед комитентом, если добровольно принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом, именуемое делькредере (п. 1 ст. 993 ГК). Такое ручательство оформляется  посредством включения в договор комиссии соответствующего условия. За его предоставление, как услугу особого рода, комиссионер получает дополнительное вознаграждение, размер которого также определяется договором.

 При наличии  между сторонами соглашения о  делькредере комиссионер несет ответственность за действия третьего лица, не исполнившего сделку. В этой связи особый интерес представляет вопрос о характере такой ответственности комиссионера.

 Разрешению  этого вопроса могло бы способствовать определение правовой природы делькредере, однако в настоящее время единый взгляд на его юридическую сущность отсутствует. Одни авторы полагают, что принявший на себя ручательство перед комитентом комиссионер становится поручителем. Соответственно, к отношениям сторон следует применять положения о поручительстве (ст. 361 ГК), а потому при неисполнении заключенной для комитента сделки третье лицо и комиссионер будут отвечать солидарно (п. 1 ст. 363 ГК).

 Другие авторы определяют делькредере как правовое явление, отличное от поручительства, но близкое к нему по природе, а потому полагают возможным применение к возникающим отношениям норм о поручительстве по аналогии закона. При подобном подходе также формулируется вывод о солидарной ответственности комиссионера .

 Существует  и третья точка зрения, на наш взгляд, наиболее предпочтительная, согласно которой делькредере не может признаваться поручительством, поскольку третье лицо, за которое ручается комиссионер, не является должником по отношению к комитенту. В этой связи делькредере представляет собой самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств, прямо не предусмотренный в общем перечне обеспечительных средств, приведенном в п. 1 ст. 329 ГК. Поэтому презумпция в пользу солидарной ответственности, закрепленная в ст. 363 ГК применительно к поручительству, в данном случае не действует . Исходя из этого ответственность комиссионера перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом должна носить субсидиарный характер (ст. 399 ГК).

 При неисполнении третьим лицом заключенной для  комитента сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства и по требованию комитента передать ему все права по сделке (п. 2 ст. 993 ГК). Указанные права передаются комитенту с соблюдением общих правил об уступке права требования (ст. 382 - 386, 388, 389 ГК). Основанием для перехода прав в данном случае является закон, а потому для его осуществления достаточно волеизъявления комитента. Особо следует отметить, что права, возникшие у комиссионера по сделке с третьим лицом, подлежат передаче, даже когда между комиссионером и третьим лицом было достигнуто соглашение, ограничивающее или запрещающее подобную уступку. Поскольку комиссионер знал, что заключает сделку для комитента, но согласился включить в нее условие о невозможности передачи прав по ней другим субъектам, он будет нести ответственность перед третьим лицом за все негативные последствия, вызванные нарушением соглашения о запрете уступки прав (п. 3 ст. 993 ГК).

 Комитент  со своей стороны обязан принять  от комиссионера все исполненное им по договору комиссии (ст. 1000 ГК). Эта обязанность предполагает принятие уплаченных третьими лицами денег, переданных ими вещей, а также прав перед третьими лицами, приобретенных комиссионером для комитента (прав арендатора и др.). При этом комитент должен осмотреть принимаемое имущество, проверить его количество и качество. В случае обнаружения недостатков в имуществе комитент обязан незамедлительно известить об этом комиссионера. Такое уведомление имеет целью обеспечить возможность предъявления третьему лицу каких-либо требований в связи с недостатками имущества. Комиссионер в данной ситуации может располагать дополнительной информацией и документами, позволяющими установить причины недостатков или подтверждающими наличие оснований для привлечения третьего лица к ответственности.

 Комиссионер заключает сделки с третьими лицами от своего имени, соответственно, все  вытекающие из этих сделок обязанности  возникают у него. Но поскольку  такие сделки совершаются в интересах  комитента, он должен освободить комиссионера от обязательств перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения (перевести на себя или погасить долг, возникший у комиссионера перед третьим лицом).

 Комитент  обязан уплатить комиссионеру вознаграждение за совершение порученных действий, поскольку договор комиссии всегда имеет возмездный характер. Кроме того, если комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), комитент должен также уплатить ему за это дополнительное вознаграждение (п. 1 ст. 991 ГК).

 Размер и  порядок уплаты комиссионного вознаграждения, а также вознаграждения за делькредере, если оно предусмотрено, обычно устанавливаются  соглашением сторон и предусматриваются  в договоре комиссии. Размер вознаграждения может определяться различными способами: в виде процентов от цены совершаемых комиссионером сделок; в твердой денежной сумме; в виде разницы или части разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой комиссионер совершает сделку, и др. При отсутствии в договоре условий, позволяющих определить размер комиссионного вознаграждения и порядок его уплаты, вознаграждение выплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом по правилам п. 3 ст. 424 ГК, т.е. в размере обычно взимаемого при сходных обстоятельствах за аналогичные комиссионные услуги.

 Исполняя  комиссионное поручение и действуя в интересах комитента, комиссионер  может понести различные расходы (по упаковке товара, его транспортировке, разгрузке и др.). Поэтому комитент, помимо уплаты комиссионного вознаграждения и дополнительного вознаграждения за делькредере, обязан возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение поручения суммы в полном объеме (ст. 1001 ГК).