justify">     Однако  после заключения сделки агент должен передать права и обязанности по ней своему принципалу. Такая модель отношений характерна для договора комиссии¹⁵. Поэтому к указанным отношениям применяются правила о договоре комиссии, если они не противоречат специальным нормам закона об агентском договоре или существу этого договора¹⁶. В частности, порядок передачи прав по сделкам, заключенным агентом в интересах и за счет принципала, а также режим имущества, приобретенного агентом для принципала или, наоборот, переданного агенту принципалом для реализации, определяются по правилам о договоре комиссии¹⁷.

     Если  же агент по условиям заключенного с принципалом договора действует не только за счет, но и от имени принципала, права и обязанности по заключенным с третьими лицами сделкам возникают непосредственно у принципала, минуя агента.

     Конкретный агентский договор может предусматривать одновременное выступление агента в одних сделках - от своего имени, а в других - от имени принципала. Ведь способ участия агента в отношениях с третьими лицами, являющийся конституирующим признаком договоров комиссии и поручения (и позволяющий провести их четкое разграничение), не имеет значения для агентского договора, ибо здесь важно лишь то, чтобы в любом случае имущественные последствия деятельности агента появлялись именно у принципала.

     Агентский договор может использоваться как в предпринимательском обороте, так и в других гражданско-правовых отношениях, где, однако, могут существовать известные особенности. Так, в сфере использования результатов творческой деятельности агентский договор может быть связан с приобретением, передачей или использованием исключительных прав (авторов, патентообладателей, субъектов смежных прав), что требует учета их особой юридической природы. В связи с этим возможно появление отдельных видов агентского договора, особенности режима которых устанавливаются специальными законами.

     Агентский договор по своей юридической природе является консенсуальным, возмездным и двусторонним. Он может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока.

Глава II. Права и обязанности сторон агентского договора

§ 1. Права и обязанности агента по договору агентирования

 

     Права и обязанности агента и принципата договора агентирования прописаны  в статьях 1006, 1007 и 1008 Гражданского Кодекса Российской федерации.

     Главная обязанность агента - совершать в интересах и за счет принципала сделки и другие юридические и фактические действия. Если по условиям договора предполагается совершение агентом юридических действий (или некоторых из них) от имени своего принципала, он должен быть наделен соответствующими полномочиями путем выдачи ему доверенности или подписания договора с указанием полномочий хотя бы в общей форме¹⁸.

     Особый  интерес представляет ограничение  агентским договором прав сторон, изложенное в п. 3 ст. 1007 ГК. Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы, оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место жительства или нахождения на определенной в договоре территории, являются ничтожными.

     Вместе  с тем надо учитывать следующее. Не так уж и редко принципал, первым освоивший конкретный регион, передает агенту свою клиентуру на оговоренных  условиях, привязывая агента тем самым к определенной категории покупателей (заказчиков).

     Законодательство  ряда стран рассматривает обязательство  агента работать с согласованной  сторонами клиентурой как свидетельство наличия подчиненного положения агента, что чревато для сторон тем, что агентский договор может быть приравнен к завуалированному трудовому договору, так как агент фактически лишается права (полностью или частично) самому выбирать клиентов.

     Законодатель  в п. 2 ст. 1005 ГК РФ предупреждает, что если в агентском договоре предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, пока не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

     В случаях, когда по каким-то причинам детализировать полномочия агента сложно, в зарубежной практике принято включать в контракт пункт, дающий право принципалу на предварительное одобрение конкретных действий агента. Это связано с потерей времени и не очень выгодно сторонам (чаще всего агенту, теряющему в условиях конкуренции потенциальную клиентуру)¹⁹.

     Так как единую маркетинговую политику определяет принципал, то в контракте надо оговорить, какой рекламный материал и на каких условиях агенту предоставляет принципал, а также определиться с расходами на рекламу. При этом любые действия агента в области рекламы должны быть предварительно одобрены принципалом.

     В договоре следует предусматривать  право агента на удержание находящихся у него вещей, принадлежащих принципалу, включая образцы и иные рекламные материалы, имеющие значительную стоимость, в обеспечение своих требований по договору. Вместе с тем надо учитывать, что в случае объявления принципала банкротом это право агента прекращается, а его требование к принципалу удовлетворяется в пределах стоимости удерживаемых вещей в соответствии со ст. 360 ГК РФ наравне с требованиями, обеспеченными залогом.

     Агент вправе удерживать причитающиеся ему  по договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала. Однако кредиторы последнего, пользующиеся в очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из сумм, удержанных агентом.

     Командировочные расходы, почтово-телеграфные и иные расходы, понесенные агентом при выполнении им агентских функций, могут быть компенсированы принципалом, но надо также учитывать, что по законодательству многих стран случай, когда принципал принимает на себя большую часть таких расходов агента, позволяет трактовать последнего как служащего принципала.

     Во  всех странах законом или обычаем  делового оборота запрещается любая деятельность агента по продвижению им товаров, конкурирующими с товарами принципала.

     Вместе  с тем зарубежная практика идет по пути ограничения во времени и  пространстве оговорки о неконкуренции  после истечения срока действия контракта. Сторонам следует особо проработать вопрос, связанный с правом агента на вознаграждение, если действие такого запрета не прекращается и по истечении срока контракта²⁰.

     Зарубежная  практика допускает совмещение в  одном договоре сторонами сразу нескольких функций, которые исходя из юридической чистоты договора (на российский лад) надо было бы оформить двумя-тремя самостоятельными договорами. Дело в том, что в ряде случаев агент осуществляет деятельность дистрибьютора в отношении тех же товаров и для того же принципала, приобретая у него товары, которые он затем перепродает как свои.

     При этом сложившаяся практика требует, чтобы дистрибьюторская деятельность агента носила эпизодический характер и была второстепенной по отношению к агентской, если она оформляется агентским договором. При этом все, что связано с дистрибьюторской деятельностью, должно оформляться отдельными пунктами и по правилам составления дистрибьюторского контракта, так как агент, действующий как дистрибьютор, может столкнуться с применением законодательства о конкуренции, которое распространяется на:

     агентов-дистрибьюторов;

     агентов-собственников крупных складов товаров, являющихся предметом контракта;

     агентов, организующих, осуществляющих или обеспечивающих за свой счет бесплатное техническое обслуживание клиентуры (распространяется и на случай, когда они должны делать это согласно договору);

     агентов, которые могут определять или  определяют цены или условия сделки²¹.

     Агент может выступать и в роли консигнатора. В этом случае надо обратить внимание на следующие моменты:

     право консигнанта-принципала (собственника товара) забрать весь товар или его часть;

     право агента возвратить непроданные товары.

     Товар, переданный на консигнацию, должен быть застрахован. Стороны совместно определяют тип страхового полиса и решают, кто из них осуществляет оплату страховых премий. Надо также решить вопросы, касающиеся оплаты других консигнационных расходов (на передачу имущества, поддержание запаса, консервирование товара и т. п.). Подлежат согласованию условия продажи переданных на консигнацию товаров; последствия возможного изменения цены, условий продажи товара в кредит; порядок передачи принципалу причитающихся ему сумм.

     В агентском договоре надо также предусмотреть  обязанность агента-консигнатора в  установленном порядке направить  принципалу-консигнанту заверенную инвентарную опись имеющихся на складе товаров. Как правило, закладываются в договор пункты, предусматривающие:

     порядок пополнения запаса товаров;

     правила хранения товара;

     право принципала в любое время проверить  свои товары, находящиеся у агента.

     Обычай  делового оборота требует (если договором не предусмотрено иное), чтобы агент в обязательном порядке предоставлял принципалу все локальные нормативные правовые акты, связанные с их совместной деятельностью.

     В агентском договоре чаще всего предусматривается  обязанность агента и после прекращения контракта не разглашать сведений, составляющих коммерческую тайну.

     Согласно  зарубежному законодательству агент  считается все же независимым, так  как самостоятельно организует свою деятельность. По общему правилу он вправе, минуя принципала, приглашать субагентов, которым он выплачивает вознаграждение и несет за них ответственность.

     Институт  субагентуры известен и Гражданскому кодексу РФ²² (ст. 1009 ГК РФ). В России, если только иное не предусмотрено агентским договором, агент также вправе заключать субагентские договоры, оставаясь ответственным перед принципалом за их действия. Более того, ГК РФ допускает, что в агентском договоре может быть прямо предусмотрена обязанность агента заключить один или оговоренное число субагентских договоров как с указанием, так и без указания конкретных условий.

     Поскольку субагент и принципал не находятся  в договорных отношениях, то ГК РФ запрещает  субагенту заключать с третьими лицами сделки от имени принципала, кроме случая передоверия²³.

     Особенностью  зарубежного законодательства является "непонятное" россиянам правило, "ущемляющее права труженика":

     с целью предотвращения любой недобросовестной конкуренции каждая из договаривающихся сторон обязуется не привлекать к  работе персонал другой стороны²⁴.

     Экзотическими для россиян пунктами договора выглядят такие обязанности агента, как:

     запрет  принимать заказы от клиентов, неплатежеспособность которых известна;

     указание  агенту соответствующими способами  проверить платежеспособность клиентов, заказы которых он должен передать принципалу;

     рекомендация, согласно которой суммы, полученные агентом для принципала, должны храниться на отдельном банковском счете.

     В агентском договоре может быть использован  такой инструмент, известный по договору комиссии, как делькредере. Принимая на себя делькредере, агент гарантирует принципалу получение полного (или частичного) платежа от клиента. В договоре надо четко оговорить объем и суть гарантируемых операций и, по возможности, способы получения гарантированных сумм. Одновременно должны быть определены условия, при которых долг рассматривается как безнадежный. В законодательстве всех стран наметилась тенденция, которая заключается в том, что сторона по договору (дистрибьютор, дилер, коммерческий представитель, агент и т. п.) обязана без промедления информировать контрагента о любом нарушении его прав, касающихся товарных знаков и иных специальных обозначений²⁵.

     Вместе  с тем при предоставлении агенту, например, права на использование  товарного знака, принадлежащего принципалу, рекомендуется ввести в контракт пункт: "Ни одно из содержащихся в контракте положений не может быть истолковано как предоставляющее агенту: