· имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица.

     С момента принятия поручения на судебное представительство адвокату следует  вести досье по судебному делу. В нём находят отражение все  материалы, имеющие правовое значение. По сути дела, это - рабочая копия судебного дела. Досье облегчает адвокату подготовку к судебному разбирательству, в том числе изучение материалов дела, постановку и решение процессуальных вопросов, составление юридических документов, разработку тезисов устных объяснений, помогает эффективно защищать интересы доверителя в судебных инстанциях. В состав досье обычно входят: копии искового заявления и объяснения по делу или выписки из этих документов; выписки из приобщённых к делу документов или копии документов по сложным делам; копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде; план и тезисы выступления по делу с указанием законов, нормативных актов, судебной практики, на которые адвокат должен сослаться в обоснование своей правовой позиции; выписки из протокола судебного заседания и копии замечаний (если они были принесены); копии решений суда или выписки из него; копии принесённых адвокатом кассационных жалоб¹⁷.

     Составление досье относится к технической  части работы адвоката, но это важный организационный момент адвокатской  деятельности.

     2.2.  Подготовка адвокатом материалов дела

 

     Адвокат, принявший поручение на ведение  гражданского дела, тем самым принимает  на себя обязанность подтвердить  всеми предусмотренными в законе средствами законность требований или  возражений стороны. В данном случае, имеет место подготовка доказательств по делу и формирование предмета доказывания. В состав предмета доказывания входит совокупность факторов, характеризующих основание иска и возражения против него. В интересах истца подлежат доказыванию факты, которые входят в состав основания иска, а в интересах ответчика – только факты основания возражений. Следовательно, адвокату необходимо доказать то, что вытекает из его материально-правовой позиции.

     Определив факты, являющиеся основанием требований или возражений, адвокат должен позаботиться о том, чтобы эти факты были подтверждены соответствующими доказательствами, имеющими отношение к делу и допущенными законом в качестве средств установления истины. Здесь необходимо руководствоваться, прежде всего, общими началами относимости и допустимости доказательств в гражданском процессе (данные положения регламентированы нормами статей 59 и 60 ГПК РФ).

     Отбирая доказательства, адвокат должен определить, каким из видов доказательств  проще и убедительнее подтверждать тот или иной факт.

     Большое значение в гражданском процессе имеют письменные доказательства. Письменные доказательства – это любые предметы, на которых письменными знаками  зафиксированы определённые мысли, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела¹⁸. Положения о письменных доказательствах представлены в ст. 71 ГПК РФ.

     Соответственно  важную роль также представляют такие  доказательства, как свидетельские  показания (ст.69 ГПК) и вещественные доказательства (ст.73 ГПК).

     Нередко, готовя материалы к судебному разбирательству, адвокат встречается с необходимостью истребовать доказательства, находящиеся у других лиц, участвующих или не участвующих в деле. Если доказательство не удалось получить по запросу адвокатского образования, адвокат вправе обратиться в суд с просьбой об истребовании этого доказательства. Как правило, в данной ситуации подаётся ходатайство в письменной форме, в котором указывается наименование доказательства, его местонахождение, цель истребования, факт, который предполагается подтвердить¹⁹.

     2.3.  Составление адвокатом процессуальных документов

 

     Проделанная адвокатом работа по отбору, исследованию, оценке фактов и доказательств, уточнению  правовой позиции находит своё объективное  выражение в письменной форме  – исковом заявлении или объяснениях по делу.

     Исковые заявления и объяснения по делу, как правило, составляются от имени  клиентов и за их подписью, что не снимает с адвоката профессиональной обязанности обеспечить надлежащее качество юридических документов, форма  и содержание которых в равной степени приобретают важное значение.

     Документ  должен быть написан грамотно, литературным языком, просто и понятно. Формулировки должны быть чёткими, ясными, содержать  необходимые ссылки на закон. Важно  усвоить правовую конструкцию искового заявления, которая бы позволила суду в каждый момент процесса легко отыскать отдельные элементы иска²⁰.

     Форма и содержание искового заявления  определены законом, и в силу этого  приобретают юридическое значение (ст. 131 ГПК РФ). Нарушение требований закона влечёт оставление искового заявления без движения, о чём извещают истца и предоставляют ему срок для исправления недостатков.

     Адвокат обязан придерживаться этих требований закона. В частности, обязательными  реквизитами являются:

     · наименование суда, в который подаётся исковое заявление;

     · наименование истца, его место жительства или, если истцом является организация, её местонахождение;

     · цена иска, если иск подлежит оценке;

     · перечень прилагаемых к заявлению документов.

     В содержание заявления входят обстоятельства, на которых истец основывает своё требование и доказательства, подтверждающие изложенные истцом обстоятельства. Они  составляют основание иска.

     Особое  значение придаётся просительному  пункту искового заявления. Его формулировка отражает материально-правовые последствия, которые истец ожидает получить в результате рассмотрения дела. Правильно  и достаточно полно составленный просительный пункт может быть воспринят судом в резолютивной части решения. Адвокат, формулируя окончательный вариант просьбы к суду, должен продумать реальность исполнения на случай, если иск будет удовлетворён. Ходатайства о производстве действий по подготовке дела – о вызове свидетелей, истребовании и обеспечении доказательств, осмотре на месте, производстве экспертизы и т.п. обычно излагаются в конце искового заявления. Здесь же приводится перечень прилагаемых документов. Далее следует дата составления искового заявления и подпись истца²¹.

     Работа  адвоката по подготовке защиты против иска имеет свои особенности. Задача представительства – убедить  суд в необходимости отклонить  требование истца.

     Оспаривая требования истца, адвокат обычно приводит соображения, направленные против фактов, обосновывающих иск, против доказательств, подтверждающих эти факты, против правового вывода, вытекающего из установленных фактов.

     Адвокат может также утверждать и доказывать наличие у ответчика собственного права на предмет спора. Кроме того, доводы адвоката могут быть направлены против факта принятия иска к рассмотрению судом.

     Возражения  в материальном смысле представляют собой спор по существу исковых требований в целях их отклонения. Принятие этих возражений судом означает завершение процесса судебным решением об отказе в иске. Основание возражений составляют факты или совокупность фактов, направленных на опровержение иска. Например, против иска о возмещении вреда приводятся и подтверждаются факты отсутствия вины причинителя вреда.

     Все возражения должны быть основаны на фактах, которые входят в предмет доказывания. Адвокат обязан подтверждать их соответствующими доказательствами²².

     Возможны  следующие пути возражения против иска:

     · опровержение законных предположений, установленных правовыми нормами в пользу истца;

     · опровержение иных фактов процессуального основания иска;

     · доказывание фактов, препятствующих возникновению права или погашающих право истца.

     При этом следует иметь в виду, что  нет необходимости опровергать  все факты, положенные истцом в основание своих требований. Достаточно опровергнуть один из них или подтвердить противоположный факт, несовместимый с фактами основания иска.

     Есть  и другие формы защиты против иска, которые может использовать адвокат  в своей практической деятельности. В большинстве случаев адвокату приходится встречаться с необходимостью сочетать некоторые из них в зависимости от элементов иска, на которые они направлены. Как убедительнее построить возражения, в каком объёме и в какой последовательности, определяется наличием конкретного процессуального материала. Нужно помнить, что готовить возражения только по мотивам искового заявления недостаточно. Правильно поступает тот адвокат, представитель ответчика, который смотрит на исковое заявление только как на повод, чтобы продумать и проанализировать спор во всей его полноте²³.

     2.4.  Подача искового заявления и объяснений по делу

 

     Предъявление  иска – это юридическое действие, ведущее к возникновению процесса. Оно вызывает обязанность суда рассмотреть  дело и влечёт для истца материально-правовые последствия.

     Личное  участие адвоката в подаче искового заявления одинаково полезно  и тогда, когда заявление, отвечающее всем требованиям закона, принимается  судьёй к производству, и тогда, когда  следует отказ в приёме искового заявления.

     На  личном приёме судья может обратить внимание доверителя на процессуальные моменты, которые не были уточнены адвокатом  при составлении заявления. Могут  быть изменены формулировки проектов запросов, подготовленных заранее, дополнены или исключены требования к эксперту, истребованы по инициативе судьи новые доказательства. Адвокат должен быть готов не только исправить процессуальные упущения, но и переоценить заново фактический и доказательственный материал. Будет большим упущением, если доверитель попытается решить вопросы самостоятельно.

     В случае, когда судья решает отказать в приёме заявления, адвокат может  совершить следующие действия –  лично уточнить причины отказа, в  беседе с судьёй попытаться убедить  его в отсутствии препятствий к обращению в суд, устранить недостатки в подготовке исковых материалов, если этого сделать не удаётся, то получить мотивированное определение об отказе. При подаче заявления адвокат может согласовать время производства отдельных процессуальных действий или назначение дела к слушанию с графиком собственной работы, устранить совпадение дел, возможную замену адвоката, которая не всегда соответствует желанию доверителя²⁴.

 

     Глава 3. Выступление адвоката в судебном заседании

 

     Деятельность  адвоката по защите интересов представляемого в судебном разбирательстве по гражданскому делу в суде общей юрисдикции складывается из трех самостоятельных, но связанных между собой логически частей:

     1) выступление с объяснениями (ст. 174 ГПК РФ);

     2) представление адвокатом доказательств и участие в исследовании доказательств противной стороны;

     3) выступление в прениях (ст. 190 ГПК  РФ).

     На  соответствующих этапах судебного  заседания реализуется право  стороны быть выслушанной судом. Это право является составной  частью права на справедливое судебное разбирательство, гарантированного ст. 6 Европейской конвенции по правам человека. Именно в своих выступлениях адвокат пытается убедить суд в обоснованности предложенной им правовой позиции по делу. Поэтому выступление адвоката в судебном заседании всегда является самой важной частью его работы в суде.

     В объяснениях сторон и третьих  лиц, которыми начинается рассмотрение дела по существу в заседании суда общей юрисдикции, каждое лицо, участвующее  в деле, высказывает последовательно  свою правовую позицию в рассматриваемом деле. Цель этой части судебного заседания состоит в том, чтобы окончательно определить предмет, основание и содержание предъявленного иска, суть возражений против иска и, соответственно, установить пределы доказывания. На этом этапе адвокат, представляющий интересы истца, формулирует позицию по делу и исковые требования, а адвокат - представитель ответчика оглашает возражения против иска. Исходя из заявленных сторонами позиций, суд на всем протяжении судебного разбирательства будет оценивать относимость доказательств, т.е. определять, имеют ли представляемые сторонами доказательства значение для дела.