Возникновения гражданских прав и обязанностей

• Удержание — предоставленная законом возможность кредитора не передавать должнику вещь, принадлежащую ему, в случае неисполнения им обязательства до момента его исполнения (п. 1 ст. 359 ГК).

    Особенности удержания:

   • удержание — новый для  российского гражданского права  способ обеспечения обязательства;

   • удержание применяется в случае, когда главное обязательство связано с удерживаемой вещью либо с возмещением убытков, связанных с нею (например, в договорах хранения, перевозки, подряда);

   • для применения удержания  кредитором необязательно пре­дусматривать условие об удержании в договоре;

   • удержание применяется при  нарушении прав только кредитора;

   • удержание применяется кредитором  без обращения в суд;

   • взыскание удерживаемой вещи  кредитор осуществляет путем  продажи ее на публичных торгах (ст. 360, 349, 350 ГК).

     Существо удержания заключается  в том, что кредитору, у которого  находится вещь, подлежащая передаче  должнику или указанному им  лицу, предоставлено право в случае  неисполнения должником в срок  обязательства по оплате этой  вещи или возмещению кредитору связанных с этой вещью издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено должником (п. 1 ст. 359 ГК РФ). Следовательно, по общему правилу удержанием вещи должника могут обеспечиваться только те из его обязательств, которые связаны с оплатой удерживаемой вещи или возмещением связанных с ней убытков. При соблюдении этих условий в роли кредитора, правомерно удерживающего вещь должника, может выступать хранитель по договору хранения, если поклажедатель уклоняется от оплаты услуг по хранению; перевозчик по договору перевозки, не выдающий груз получателю до полного расчета за перевозку; подрядчик, не передающий заказчику созданную вещь до оплаты выполненной работы, и т.д. 

     В отношениях между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, сфера применения удержания шире. Удержанием вещи должника могут обеспечиваться и такие его обязательства, которые не связаны с оплатой удерживаемой вещи или возмещением издержек на нее или других убытков. Одним из примеров такого удержания вещи является предусмотренное ст. 712 ГК РФ правило о праве подрядчика по договору подряда в случае неуплаты заказчиком обусловленной цены удержать не только результат работы (готовые швейные изделия, отреставрированную мебель и т.п.), но и другое оказавшееся у подрядчика имущество заказчика: принадлежащее ему оборудование, вещи, переданные для переработки, остаток неиспользованного материала.

     Право на удержание возникает  у кредитора в силу закона и не требует дополнительной регламентации в договоре. Стороны, однако, вправе предусмотреть в договоре условия удержания, отличающиеся от установленных в законе, либо исключить применение названного способа обеспечения исполнения обязательства (п. 3 ст. 359 ГК РФ).

     Удержание вещи возможно до  момента реального исполнения  обязательства (п. 1 ст. 359 ГК РФ). В  случае неисполнения обязательства  должником кредитор может обратить  взыскание на удерживаемую им  вещь и реализовать ее с  публичных торгов. При этом согласно ст. 360 ГК РФ стоимость вещи, порядок и объем обращения на нее взыскания по требованию кредитора, а также порядок реализации определяются в соответствии с правилами, установленными для удовлетворения требований залогодержателя за счет заложенного имущества (ст. 349—350 ГК РФ).

• Поручительство

      Несмотря на свою распространенность, задаток и неустойка  не  всегда способны достичь цели  обеспечения обязательства. Если  страх перед неустойкою является  побудителем к исполнению обязательства,  то действие ее стоит в зависимости от возможности для должника вообще исполнять свои обязательства. Когда имущественное положение его расшаталось, то должник не в состоянии уплатить ни главной суммы, ни неустойки. Задаток представляет еще менее совершенное средство обеспечения, потому что задаточная сумма бывает обыкновенно невелика, иначе выдача ее была бы затруднительна, а между тем, если для должника уклонение от главного обязательства представляет выгоду, то он охотно пожертвует задатком. Как средство обеспечения, поручительство стоит, несомненно, выше, потому что здесь к ответственности привлекаются новые лица, выбираемые для этой цели ввиду их состоятельности.

     Поручительство — договор, в  силу которого поручитель обязуется  перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства (ст. 361 ГК).

     Установление поручительства как  средства обеспечения предполагает  существование другого, главного  обстоятельства: оно возникает или  вместе с ним, или после,  или ранее ввиду его.  

     Основанием возникновения поручительства  является либо договор между  кредитором и поручителем, либо  закон (например, ст. 532 ГК). Форма  договора — письменная (ст. 362 ГК).

     Особенности поручительства:

   › поручительство может обеспечивать  обязательство, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК);

   › поручитель несет солидарную  ответственность с должником  (ст. 363 ГК), т.е. кредитор вправе  сам решить к кому из них  предъявлять требование;

  ›  объем ответственности поручителя  может не совпадать с объемом долга по главному обязательству;

  ›  поручитель, исполнивший обязательство  вместо должника, имеет право  на регрессный (последующий) иск  к должнику о взыскании с  него выплаченных кредитору средств  (ст. 365 ГК);

     По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника по основному обязательству) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). Сущность этого способа обеспечения заключается в том, что при поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо — поручитель.

     Основанием возникновения поручительства  обычно служит со­ответствующий  договор, заключенный между кредитором  по основному обязательству и лицом, изъявившим согласие быть поручителем за должника по основному обязательству. Иногда поручительство устанавливается предписанием закона. Так, если поставка товаров для государственных нужд осуществляется поставщиком определяемому государственным заказчиком покупателю, то государственный заказчик признается поручителем покупателя по обязательству об оплате товаров (ст. 532 ГК РФ).

    Для договора поручительства  независимо от того, в какой  форме заключается основной договор,  установлена обязательная письменная форма. Несоблюдение ее влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ). В отличие от иных способов обеспечения заключение договора поручительства может быть направлено и на обеспечение еще не существующего обязательства, но которое может возникнуть в будущем (ст. 361 ГК РФ). Возможно, например, поручительство за своевременное внесение арендатором платы не только по действующему арендному обязательству на текущий год, но и по обязательству на последующий период в случае пролонгации договора аренды.

     Обеспечительная функция поручительства  состоит в том, что поручитель  несет перед кредитором солидарную  с должником по основному обязательству  ответственность. При солидарной  ответственности кредитор вправе  требовать исполнения как от должника и поручителя совместно, так и только от поручителя без обращения к должнику, притом как полностью, так и в части долга. Однако солидарность их ответственности не является необходимым условием поручительства. Законом или договором может быть установлено, что поручитель несет субсидиарную (т.е. дополнительную) ответственность за должника (п. 1 ст. 363 ГК РФ). В этом случае до обращения с требованием к поручителю кредитор должен принять меры для получения долга с должника.

     Объем ответственности поручителя  не обязательно должен совпадать  с объемом долга по основному  обязательству. Стороны в договоре  вправе ограничить ответственность  поручителя частью долга. Но  если подобные ограничения в  договор не включены, поручитель  отвечает в таком же объеме, как и основной должник. Помимо суммы долга, он должен будет уплатить причитающиеся кредитору проценты, возместить судебные издержки по взысканию долга и другие убытки кредитора, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

     Исполнив обязательство вместо  должника, поручитель приобретает  по отношению к нему все  права кредитора по этому обязательству  и права, принадлежавшие кредитору  как залогодержателю, но только  в том объеме, в котором он сам удовлетворил требование кредитора (п. 1 ст. 365 ГК РФ). Если требование кредитора исполнено поручителем частично, то он приобретает право регресса только в этой части. Полное удовлетворение предполагает и полное возмещение расходов поручителя.

     Поручительство прекращается по  общим основаниям прекращения  обязательств, предусмотренным в  гл. 26 ГК РФ. Кроме того, оно прекращается  при наступлении какого-либо из  обстоятельств, указанных в ст. 367 ГК РФ.

   Во-первых, — с прекращением обеспеченного им обязательства, поскольку в этом случае дальнейшее существование поручительства теряет смысл.

   Во-вторых, — в случае изменения  основного обязательства без  согласия поручителя, если такое  изменение неблагоприятно для  него (к примеру, имело место увеличение суммы кредитного обязательства или изменение срока его исполнения).

   В-третьих, — с переводом на  другое лицо долга по основному  обязательству, если поручитель  не согласился отвечать за  нового должника.

   В-четвертых, — когда кредитору  со стороны должника или поручителя было предложено надлежащее исполнение обязательства, но кредитор отказался его принять. При этом не имеет значения, по каким причинам имел место отказ.

   В-пятых, прекращение поручительства  возможно в связи с истечением  его срока. Срок этот не должен быть менее срока исполнения основного обязательства. Если же срок поручительства договором не предусмотрен, оно прекращается, если кредитор не предъявит к поручителю иск в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен моментом востребования, поручительство сохраняет силу лишь в пределах двух лет со дня заключения договора поручительства. 

• Банковская  гарантия — такое поручительство, в котором в качестве поручителя выступает кредитное учреждение (гарант). Кредитор в банковской гарантии называется бенефициаром, а должник — принципалом.

Основанием  возникновения банковской гарантии являются два юридических факта: договор между принципалом и гарантом о предоставлении банковской гарантии, а также выдача гарантий на определенный срок в письменной форме (это односторонняя сделка).

     Существует два вида банковских  гарантий: условные банковские гарантии, дающие право бенефициару на удовлетворение требования лишь при предоставлении последним судебного решения о невыполнении принципалом своего обязательства, и безусловные банковские гарантии, при наличии которых гарант обязан выполнить требования бенефициара без предоставления последним доказательств ненадлежащего выполнения принципалом своих обязательств.

     Особенности банковской гарантии:

   • банковская гарантия не зависит  от главного обязательства;

   • право требования бенефициара  не передается;

   • пределы ответственности гаранта перед бенефициаром определены денежной суммой, указанной в банковской гарантии;

   • в случае невыполнения гарантом  обязанности по уплате долга  принципала гарант может быть  привлечен к ответственности  за неправомерное поведение и может отвечать денежной суммой в большем размере, чем она указана в банковской гарантии (п. 2 ст. 377 ГК);

   • гарант, удовлетворивший требование  бенефициара, имеет право регрессного  иска к принципалу (п. 1 ст. 379 ГК);

     Банковская гарантия представляет собой самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств, неизвестный российскому законодательству до принятия нового Гражданского кодекса РФ. До введения в действие части первой ГК РФ гражданскому законодательству был известен институт «гарантии». Однако гарантия представляла собой разновидность поручительства и основным ее отличием от поручительства являлось то, что она применялась в отношениях только между организациями. Новый ГК ввел принципиально новый институт «банковской гарантии».  В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (прин­ципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обя­зательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (ст. 368 ГК РФ).