Реорганизация как способ прекращения деятельности юридического лица

  Следует помнить, что если реорганизованное юридическое лицо осуществляло свою деятельность на основании лицензии или специального разрешения, то необходимо переоформить документы в соответствующем органе в течение 15 дней согласно ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

  При принятии решения о преобразовании необходимо знать, что существуют узаконенные ограничения по выбору новой организационно-правовой формы и определенные требования к учредителям, величине уставного капитала и наименованию. Кроме того, в определенных ситуациях возникает обязанность по реорганизации путем преобразования. Например, если в ООО количество участников превышает 50, то необходимо провести преобразование в ОАО или ПК (производственный кооператив).

         К примеру, приватизация         государственных       предприятий представляет  собой  не  что  иное   как   преобразование   в акционерное общество.

  Гражданский  кодекс и  другие  законы,   в   частности Федеральный   закон "О    некоммерческих    организациях", устанавливают  определенные

  ограничения  на  преобразование. Так, коммерческие  организации  не  могут  преобразоваться  в некоммерческие, общества с  ограниченной  ответственностью  и акционерные общества  - в товарищества  или  государственные предприятия. Реорганизация коммерческих организаций может существенным образом затрагивать интересы их кредиторов. Учитывая это, законодатель предусмотрел гарантии прав кредиторов коммерческой организации при её реорганизации (ст. 60 ГК). Прежде всего это обязанность учредителей (участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о реорганизации коммерческой организации, письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой коммерческой организации.

  По общему правилу, коммерческая организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций. И лишь при реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения реорганизация считается завершённой с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённой коммерческой организации (п. 4 ст. 57 ГК).

  Государственная регистрация возникших при реорганизации коммерческих организаций, а также внесение записей в единый государственный реестр юридических лиц (при присоединении) происходит в общем порядке. В соответствии со ст. 59 ГК основаниями   для   отказа  в  государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций являются непредставление вместе с учредительными документами передаточного   акта   или  разделительного баланса  либо  отсутствие  в  них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой организации. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде.

  3. Проблемы правопреемства и налогообложения при реорганизации

  3.1 Правопреемство при реорганизации

  Согласно ст. 58  ГК  РФ  переход  прав  и  обязанностей реорганизованного юридического лица к его  преемникам  должен оформляться передаточным актом или  разделительным  балансом, который составляется при  реорганизации  в  форме  разделения или выделения. Его  основная  функция   -  определить,  какие права и обязанности и в каком объеме переходят к  каждому  из правопреемников. При слиянии, присоединении и  преобразовании каждое  из  юридических   лиц,   прекращающих   деятельность, составляет передаточный акт.

   Требования ГК РФ  и  к  разделительному  балансу,  и  к передаточному акту,  в  принципе,  одинаковы.  Эти  документы должны  содержать  положения   о   правопреемстве   по   всем обязательствам   реорганизованного   юридического   лица    в отношении всех его  кредиторов  и  должников,  включая  и  те обязательства,  которые  реорганизованное  юридическое   лицо оспаривает.

   Передаточный акт и разделительный  баланс  утверждаются учредителями   (участниками)   реорганизуемого   юридического лица, а в случае  принудительной  реорганизации   -  теми  же органами,  которые  приняли решение  о  ней.   Кроме   того, представление этих документов необходимо для  государственной регистрации  вновь  возникших  в   результате   реорганизации юридических лиц или для внесения  изменений  в  учредительные документы уже существующих организаций (при  реорганизации  в форме присоединения). Непредставление передаточного акта  или разделительного баланса, а также отсутствие в  них  положений о правопреемстве становятся причиной  безусловного  отказа  в регистрации.

   На   практике   как    для    самого    реорганизуемого юридического лица, так и для его партнеров огромное  значение имеет  вопрос  о  том,  в  какой  момент  переходят  права  и обязанности к преемнику. С кого,  допустим,  кредитор  должен требовать исполнения обязательства, если  организация-должник приняла решение о реорганизации.

    Между принятием решения о  реорганизации  (утверждением передаточного  акта  или  разделительного   баланса)   и   ее проведением, естественно, проходит какое-то время. В  ст.  57 ГК  РФ  четко  определен  момент,  когда   юридическое   лицо считается  реорганизованным.  При   реорганизации   в   форме слияния,  разделения,  выделения   и   преобразования   таким моментом  является  день  государственной  регистрации  вновь возникших юридических  лиц.  Правопреемство  не  основано  на каком-либо  отдельном  договоре,   оно   представляет   собой следствие    самой    реорганизации    юридического     лица.

    Соответственно определяющее  значение  для  перехода  прав  и обязанностей имеет именно  факт  государственной  регистрации вновь создаваемых организаций. До этого момента переход  прав и  обязанностей  невозможен,  поскольку   юридическое   лицо - правопреемник еще не создано.¹

    Реорганизация юридического лица путем  присоединения  к нему  другого  юридического  лица  считается  произошедшей  с момента  внесения   в   государственный   реестр   записи   о прекращении деятельности присоединенного  юридического  лица. Иными словами, опять же момент перехода прав  и  обязанностей связан   с   фактом   внесения   соответствующей   записи   в государственный  реестр.  При  другом  подходе  сложилась  бы ситуация,  когда  одно   самостоятельное   юридическое   лицо передает  права  и  обязанности  другому  лицу  лишь  на  том основании,   что   в   будущем   они    планируют    провести реорганизацию.

  По смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.

  Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

  а) в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

  б) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);

  в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).

  В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации оформляется соответствующими право устанавливающими документами: передаточным актом (при реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения). Учитывая большую значимость этих документов, к ним предъявляются особые требования. В частности, в п. 1 ст. 59 ГК РФ предусматривается, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

  Исходя из приведенной нормы закона, можно сделать вывод о том, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.

  Чтобы не допустить нарушения порядка оформления правопреемства при реорганизации, в Гражданском кодексе предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (абз. 2 п. 2 ст. 59).

  Несмотря на столь жесткие требования закона, на практике они не всегда выполняются, что нередко приводит к серьезным затруднениям, а порой и к невозможности установления правопреемства при реорганизации в отношении определенных обязательств

  При других формах (слиянии, присоединении и преобразовании) определить правопреемника по тем или иным обязательствам реорганизованного юридического лица не составляет труда - правопреемником в этих случаях в отношении всех прав и обязанностей прекращающих существование юридических лиц всегда является одно юридическое лицо.

  При разделении и выделении правопреемник может быть неочевиден. Объясняется это тем, что к вновь образованным юридическим лицам переходят лишь отдельные имущественные права и обязанности реорганизованных юридических лиц. Так, при разделении все права и обязанности прекращающего существование юридического лица в определенных пропорциях распределяются среди нескольких вновь образованных юридических лиц. В случае же выделения к правопреемнику переходит только часть имущественных прав и обязанностей реорганизованного юридического лица. Именно поэтому применительно к реорганизации в формах разделения и выделения законодательство устанавливает дополнительные гарантии для кредиторов. В частности, в п. 3 ст. 60 ГК РФ предусматривается, что если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

  3.2  Гарантии прав кредиторов и акционеров

       С вопросом о правопреемстве тесно связан еще один  -  о защите прав  кредиторов  реорганизуемого  юридического  лица. При обычном переводе долга на другое лицо должник должен  получить согласие  кредитора,  в  противном  случае  договор  о переводе долга недействителен. Перевод  долгов  в  результате реорганизации   не   требует   согласия    всех    кредиторов реорганизуемого юридического  лица.  На  этот  случай  ГК  РФ предусматривает специальные гарантии.

    Согласно  ст.   60   ГК   РФ   учредители   (участники) юридического   лица   или   орган,   принявшие   решение о реорганизации, обязаны направить письменное уведомление  всем кредиторам реорганизуемого юридического лица. В свою  очередь кредитор  вправе  потребовать  прекращения   или   досрочного исполнения обязательства. По смыслу ст. 60 ГК РФ  речь  здесь идет о праве кредитора в  одностороннем  порядке  расторгнуть договор  или  изменить  его  условия   о   сроке   исполнения обязательства. Согласие  или  несогласие  должника  в  данном случае не имеет значения, требование  кредитора  должно  быть удовлетворено².

    Проблема возникает,  когда  уведомление  о  предстоящей реорганизации не посылается вообще  либо  доходит  уже  после реорганизации.  Ни  ГК  РФ,  ни  судебная  практика  не  дают однозначного  решения,  может  ли  кредитор  в  одностороннем порядке изменить или расторгнуть договор, если  реорганизация уже состоялась. С одной стороны, из буквального прочтения  ГК РФ  "кредитор  реорганизуемого   юридического   лица   вправе потребовать    прекращения    или    досрочного    исполнения обязательства,   должником   по   которому    является    это юридическое лицо", следует, что одностороннее  изменение  или расторжение договора возможно только до реорганизации  (если, конечно, законодательство об  отдельных  видах  договора  или сам он не предусматривает возможность  сделать  это  в  любое время). С другой  стороны,  необходимо  учитывать  цель  этой нормы  -  защита  интересов  кредитора.  В  любом  случае  он вправе   прибегнуть   к   судебному   порядку   изменения   и расторжения договоров (ст. 450 -453 ГК), а также  потребовать возмещения убытков, причиненных несвоевременным уведомлением.

    Возможное нарушение прав кредиторов  может  заключаться также в том, что в разделительном балансе  будут  указаны  не все  обязательства  реорганизуемого  юридического  лица.  Это может  произойти  хотя  бы  в  силу  того,  что   с   момента утверждения разделительного баланса  или  передаточного  акта до момента реорганизации деятельность  юридического  лица  не приостанавливается, оно вправе  заключать  новые  договоры  и т.д. Однако если разделительный баланс  не  дает  возможности определить   правопреемника    по    какому-то    конкретному обязательству,   это   не   означает,    что    обязательство прекращается.  Согласно  ГК  РФ  в  этом  случае  все   вновь возникшие юридические лица несут перед кредитором  солидарную ответственность, и он вправе предъявить претензии  любому  из них.