Основные источники гражданского права

Конституция признается основным законом с высшей юридической силой в рамках государства. Конституция устанавливает главные принципы гражданского права и содержит нормы, которые относятся к основным институтам гражданского права, например, праву собственности (ст. ст. 8, 35, 36), праву занятия предпринимательской и иной экономической деятельностью (ст. 34), праву интеллектуальной собственности (ст. 44).

Конституции должны соответствовать федеральные конституционные законы и другие нормативные правовые акты. Федеральные конституционные законы принимаются только по вопросам, которые указанны Конституцией РФ.

Конституция РФ является основным источником любой отрасли национального права, и в первую очередь конституционного. Специфика Конституции как основного источника конституционного права выражается в следующем:

1) Конституция принимается народом или от имени народа, она является высшей формой воплощения государственной воли народа. Российская Конституция 1993 года была принята на референдуме, который является высшим непосредственным выражением власти народа;

2) конституционные нормы имеют учредительный характер, устанавливая основные принципы существования государства (основы конституционного строя), основы организации государственной власти, устанавливают порядок создания иных правовых норм. Конституционные нормы первичны, нет другого правового акта, которому Конституция должна бы была соответствовать;

3) Конституция определяет некоторые виды иных источников права;

4) Конституция РФ обладает высшей юридической силой и непосредственным действием на всей территории Российской Федерации. Законы и иные нормативно-правовые акты не должны противоречить Конституции РФ;

5) Конституция РФ имеет не только правовое, но и большое общественно-политическое и идеологическое значение, закрепляя status quo  российской государственности, а также идеалы, к которым стремится общество индивидов, совместным существованием в рамках Российской Федерации. Конституция РФ выступает одним из фундаментальных, основополагающих факторов существования российского общества;

6) большинство конституционных положений имеют общий характер, направлены на регулирование широкого круга вопросов жизни общества, затрагивая главные аспекты регламентирования общественных отношений.

Указанные черты присущи также конституциям республик в составе Российской Федерации и уставам краев, областей, городов федерального значения, автономной области и автономных округов. Эти акты действуют на территории соответствующих субъектов Федерации и возглавляют систему правовых актов регионального уровня. В конституциях и уставах субъектов Российской Федерации закрепляется правовой статус регионов как составных частей Федерации. Региональные конституции и уставы не должны противоречить Конституции РФ.

1.3 Обычаи делового оборота

Известный русский цивилист Г.Ф. Шершеневич отмечал, что обычное право «имеет такую же силу, как и закон - «повальный обычай, что царский указ». Только действиеvобычного права начинается там, где молчит закон...»9 Обычное право не выдерживает при сопоставлении с нормами законодательными, как имеющими повелительный характер, так равно и с теми, которые имеют только восполнительное значение. Сила заведенного порядка иная - он только восполняет волю контрагентов... Поэтому заведенный порядок, как и договор, несомненно, устраняет применение восполнительного закона, который и рассчитан на его отсутствие». По действующему гражданскому законодательству источником права признаются обычаи делового оборота, которые сложились и широко применяются в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. (ст.5 ГК РФ)

Обычай как источник права характеризуется следующими чертами:

1) продолжительность существования. Обычай очень консервативен и сообразуется не столько с перспективой развития общества, сколько с его прошлым. Обычай закрепляет то, что складывалось в результате длительной общественной практики и может отражать как общие моральные, духовные ценности народа, так и в значительной мере предрассудки, расовую и религиозную нетерпимость, неравноправие полов и т.д. Поэтому государство к различным обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает;

2) постоянность соблюдения. Это необходимое условие для того, чтобы обычай, как правило, как модель поведения в конкретной ситуации не исчез, поскольку он сохраняется обычно только в сознании народа и нигде не записан;

3) обычай имеет, как правило, локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших групп людей или на сравнительно небольшой территории. Он часто тесно связан с религией. В Индии, например, обычное право, входит в структуру индусского права;

4) обычай санкционируется (признается) государством путем восприятия его судебной или административной практикой. Но если содержание обычной нормы находит свое выражение в нормативных актах, в этом случае источником права будет являться уже не обычай, а нормативный акт.

Характерными признаками указанного определения «обычаи делового оборота» являются следующие:

а) речь идет о постоянном, сформировавшемся и достаточно определенном правиле поведения;

б) такое правило является широко применяемым к достаточно большому кругу участников гражданских отношений;

в) применение обычая делового оборота ограничено рамками предпринимательской деятельности;

г) названное правило поведения не предусмотрено законодательством;

д) обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в определенном документе.10

В ряде статей ГК имеются прямые отсылки к обычаям делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями связывающего стороны обязательства. Наиболее часто такие отсылки встречаются в гл.22 «Исполнение обязательств» (ст.309, 311, 314, 315, 316), гл.30 «Купля-продажа» (ст.474, 478, 508, 510, 513), гл.45 «Банковский счет» (ст.848), гл.46 «Расчеты» (ст.863, 867, 874), гл.51 «Комиссия» (ст.992, 998). Однако поскольку обычай признается ст.5 ГК источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора. Положения п.2 ст.5 ГК, которые не содержат прямого указания о соотношении обычая и диспозитивной нормы, дополняются правилом п.5 ст.421 ГК, согласно которому обычаи делового оборота применяются к условиям договора, если они не определены самими сторонами или диспозитивной нормой (о понятии диапозитивный нормы см. п.4 ст.421 ГК). Обычаи делового оборота должны приниматься во внимание также при толковании условий договора (ст.431 ГК).

Общее правовое значение обычая делового оборота определено в ст. 5-6 Гражданского кодекса. В случаях, когда отношения, входящие в предмет гражданского права, не урегулированы законодательством или соглашением сторон, действует обычай делового оборота. Однако если последний противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, он применяться не должен.

Из вышесказанного можно сделать следующие выводы:

1) обычаи делового оборота ГК официально признаны как источники гражданского права. Деловые обыкновения, под которыми понимаются устоявшиеся в гражданском обороте правила поведения, приобретают юридическую силу лишь в таких случаях, когда государство правовым актом прямо санкционирует их;

2) сфера применения обычаев делового оборота (предпринимательская деятельность) значительно уже области функционирования деловых обыкновений (гражданский оборот);

3) обычаи делового оборота и обычно предъявляемые требования не закреплены в виде обязательных норм права в нормативных актах, а также в договорах.

Заключение

Источники права имеют большое значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство источников напрямую зависит и от уровня теоретических представлений о всех видах науки, и от ихкачества. Юридическая наука призвана своевременно готовить рекомендации по улучшению форм права, а практика должна реализовать предложения ученых для создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы источников права. От качества этой системы зависит прочность законности в государстве.

Каковы основные пути усовершенствования форм (источников) права в современном государстве России? Во-первых, при улучшении форм права надо полнее учесть юридические традиции России, взять лучшее из дореволюционной правовой системы.

Во-вторых, назрела потребность в подготовке и издании специального закона об основных формах права. В этом акте надлежит подчеркнуть, что сведение форм права только к нормативно-правовым актам неоправданно. В законе желательно с максимальной определенностью выразить отношение государства к прецедентному, договорному и обычному праву.

В-третьих, в нем полезно нормативно зафиксировать «фундамент» регулятивной системы государства, главную форму права. Так В.М. Баранов полагает, что в правовом государстве главной формой права должен быть признан не нормативно-правовой акт вообще, а только один из них - Конституция. При этом Конституция государства не может ограничиваться «цементированием» лишь правовых актов. Все правовые акты и иные формы действующего права Российской Федерации, противоречащие Конституции, не должны иметь юридической силы.

Широта и сложность регулируемых гражданским правом отношений могут вызвать к жизни ситуации, прямо не урегулированные гражданско-правовыми нормами. Такой пробел, не восполняемый ни условиями заключенного договора, ни обычаями делового оборота, устраняется с помощью аналогии закона. При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права. Смысл ее состоит в определении прав и обязанностей сторон правоотношения на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости.

При применении конкретной нормы гражданского права необходимо четко уяснить ее смысл и содержание. Этому служат различные приемы (способы) толкования ее текста, помогающие устранить возникшие неясности в его понимании. К их числу относятся грамматическое, логическое, систематическое и историческое толкование. Данные способы толкования являются общими для норм любой отраслевой принадлежности, а потому подробно изучаются в курсе теории государства и права.

Как показали проведённые исследования, в источниках гражданского права РФ существует множество противоречий, когда один нормативный акт противоречит другому, причём эти противоречия не всегда могут быть устранены по принципу главенства юридической нормы. В этом направлении и предстоит российскому законодателю продолжить работу по упорядочению в нашей стране источников гражданского права.

Глоссарий

1	Арбитражный Суд РФ	высший судебный орган по разрешению экономических споров и иных дел, рассматриваемых арбитражными судами России, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики.
2	Верховный Суд РФ	является высшим судебным органом по гражданским, уголовным и административным делам, подсудным судам общей юрисдикции; осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за деятельностью судов общей юрисдикции, включая военные суды; в пределах своей компетенции рассматривает дела в качестве суда второй (кассационной) инстанции, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, — также и в качестве суда первой инстанции.
3	Гражданский кодекс РФ	кодекс федеральных законов российской Федерации, регулирующих Гражданско-правовые отношения. Гражданский кодекс имеет приоритет перед другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами в сфере гражданского права.
4	Гражданское право	отрасль права, объединяющая правовые нормы, регулирующие имущественные, а также связанные и несвязанные с ними личные неимущественные отношения, которые основаны на независимости имущественной самостоятельности и юридическом равенстве сторон в целях создания наиболее благоприятных условий для удовлетворения частных потребностей, а также норм развития экономических отношений.
5	Законодательство	система нормативных актов, действующих в какой-либо отрасли и (или) регулирующих определённую сферу общественных отношений, как правило соответствует отраслям, подотраслям и институтам права гражданское законодательство, уголовное законодательство, трудовое законодательство, законодательство о банках и банковской деятельности и т.п .
6	Источники гражданского права	способ, с помощью которого закрепляются (находят внешнее выражение) нормы права. Некоторые учёные отождествляют источник и форму выражения права, другие проводят между ними разницу, определяя источник как явление, порождающее нормы права, а форму выражения — как некий «контейнер норм», не совпадающий по своей сути с источником.
7	Конституция РФ	это основной закон государства, закрепляющий основы конституционного строя, государственное устройство, образование представительных, исполнительных, судебных органов власти и систему местного самоуправления, права и свободы человека и гражданина
8	Концепция	определённый способ понимания (трактовки, восприятия) какого-либо предмета, явления или процесса; основная точка зрения на предмет; руководящая идея для их систематического освещения.
9	Обычай делового оборота	сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе, которое не может противоречить законодательству или договору.
10	Пленум Верховного Суда	орган Верховного суда РФ, представляющий собой собрание всех судей Верховного суда России. ПВС РФ правосудие не осуществляет, а обеспечивает правильное и единообразное применение законов судами и дает разъяснения и толкования норм права посредством принятия постановлений.
11	Президиум Верховного Суда	высший совещательный орган Верховного суда РФ, руководящий его работой.
12	Судебный прецедент	решение определённого суда по конкретному делу, имеющее силу источника права (то есть устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы). Прецедентом являются решения, вынесенные по аналогичному делу, разрешенному в рамках аналогичного судопроизводства.
13	Юрисконсульт	штатный работник организации (юридического лица), обеспечивающий соблюдение законодательства, как организацией, так и по отношению к организации со стороны иных участников правоотношений.
14	Юриспруденция	комплексная наука, изучающая сущностные свойства государства и права; совокупность правовых знаний; практическая деятельность юристов и система их подготовки.

Список используемых источников

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.) (в ред. от 30.12.2008). – Р на/Д.: Феникс, 2009. - 158 с. – SBN 987-5-222-022891-0
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. М.: Эксмо, 2011. – 512 с. - ISBN 978-5-699-50001-7
3. Федеральный Конституционный Закон от 21 июля 1994 «О Конституционном Суде Российской Федерации». – М.: Омега-Л, 2010. – 64 с. - ISBN 978-5-370-01989-0
4. Авдеенкова М. П. Т.1. Основы теории конституционного права / М. П. Авдеенкова, Ю. А. Дмитриев. – М.: Весь Мир, 2005. – 384 с. - ISBN 5-7777-0327-5
5. Галузин А. Ф. Правовая безопасность как самостоятельный вид безопасности // Право и политика. - 2007. - № 12. – 83 с.
6. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. — М.: Межд. отношения, 2009. – 456 с. - ISBN 978-5-7133-1340-1
7. Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. Кн. 1. Понятие права. – М.: Юридический центр Пресс, 2004. – 306 с. - ISBN 5-94201-329-2
8. Мушинский, В. О. Гражданское право: Для вузов. – М.: Инфра-М, 2010. – 660 с. - ISBN 987-5-16-0049-9
9. Синюков В. Н. Российская правовая система. Введение в общую теорию. - М.: Норма, 2010. - 672 с. - ISBN 987-5-91768-1245-5
10. Студеникина М. С. Некоторые аспекты проблемы источников права в Российской Федерации. // Проблемы законотворчества в Российской Федерации. Труды ИЗИСП. - 1993. - Вып. 53. – 250 с.
11. Тилле, А. А. Советский социалистический феодализм, 1917-1990: научно-популярная литература. - 2-е изд., [перераб. и доп.]. – М.: Пробел-2000, 2005. – 259 c. - ISBN 5-95221-2451-5
12. Трубецкой Е. Н. Энциклопедия права. - СПб.: Лань, 1999. - 224 с. - ISBN 5-8114-0064-0
13. Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. - М.: Консультант, 2005. – 923 с. - ISBN 5-8354-0159-7

1 Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. Кн. 1. Понятие права. – М.: Юридический центр Пресс, 2004. – С. 120.

2 Трубецкой Е. Н. Энциклопедия права. - СПб.: Лань, 1999. – С. 132

3 Студеникина М. С. Некоторые аспекты проблемы источников права в Российской Федерации. // Проблемы законотворчества в Российской Федерации. Труды ИЗИСП. - 1993. - Вып. 53. – С. 32

4 Авдеенкова М. П. Т.1. Основы теории конституционного права / М. П. Авдеенкова, Ю. А. Дмитриев. – М.: Весь Мир, 2005. – С. 117

5 Галузин А. Ф. Правовая безопасность как самостоятельный вид безопасности // Право и политика. - 2007. - № 12. – С. 56

6 Тилле, А. А. Советский социалистический феодализм, 1917-1990: научно-популярная литература. - 2-е изд., [перераб. и доп.]. – М.: Пробел-2000, 2005. – С. 79

7 Синюков В. Н. Российская правовая система. Введение в общую теорию. - М.: Норма, 2010. – С. 336

8 Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. Кн. 1. Понятие права. – М.: Юридический центр Пресс, 2004. – С. 134