Гарантии независимости адвоката

План.

Введение…………………………………………………………………..……3

1. Гарантии независимости  адвоката…………………………………..……..4

2. Адвокатская  тайна……………………………………………………..……9

Заключение……………………………………………………………………12

Список литературы……………………………………………………...……14 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение.

    Современное Российское государство находится  на этапе формирования нового правового  обоснования деятельности адвокатуры, которая за время своего существования  приобрела огромную значимость. Наличие  в государстве лиц, способных  грамотно и квалифицированно оказать  юридическую помощь является залогом  демократического развития общества в  целом.

    Адвокатура  известна Российскому праву чуть более века. Ее история показывает, что на протяжении долгого времени  значение адвокатуры принижалось, и  долгое время адвокатура не могла  найти должного законодательного регулирования.

    31 мая 2002 г. был принят Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

    Принятию  закона предшествовали бурные дискуссии  и споры о его содержании. Одни эксперты связывали с принятием  Закона «Об адвокатуре» решение  всех накопившихся проблем. Другие отмечали, что проект закона об адвокатуре разрушает ее до основания. Одним из самых дискуссионных был вопрос коммерциализации адвокатуры. Одни специалисты подчеркивали, что коммерциализация адвокатуры - благо для ее развития другие, что это «вирус».

    Остановимся на рассмотрение отдельных вопросов, гарантии независимости адвоката, и  адвокатская тайна. 
 
 
 
 
 
 

    1. Гарантии независимости  адвоката.

    Понятие «адвокат» содержится в п.1 статьи 2 Федерального закона «Об адвокатской  деятельности и адвокатуре», принятого  Государственной думой 26 апреля 2002г. (далее – «Закон об адвокатуре»). «Адвокатом является лицо, получившее в установленном Законом об адвокатуре порядке статус адвоката и право  осуществлять адвокатскую деятельность».

    Из  указанного определения вытекает два  обстоятельства, в результате наступления  которых лицо становится адвокатом: получение статуса адвоката в  установленном порядке, получение  права осуществления адвокатской  деятельности. 

    Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам (п.1 ст.2  Закона об адвокатской деятельности). 

    В целях реального обеспечения  независимости адвоката в его  профессиональной деятельности на законодательном  уровне закрепляются гарантии адвокатской  деятельности.

    Под гарантиями адвокатской деятельности принято понимать систему правовых норм, направленных на защиту социальных и профессиональных прав адвокатов  и адвокатского сообщества в целом, а  также обеспечивающих их независимость от органов государственной власти и органов местного самоуправления. 

    Независимость адвоката проявляется в следующем:

    1) адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности (п.1 ст. 2 Закона об адвокатуре);

    2) адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный

от интереса данного лица (пп.2 п.4 ст.6 Закона об адвокатуре);

    3) адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица (пп.2 п.4 ст.6 Закона об адвокатуре);

    4) адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица (пп.2 п.4 ст.6 Закона об адвокатуре);

    5) адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица (пп.2 п.4 ст.6 Закона об адвокатуре);

    6) негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается (п.5 ст. 6 Закона об адвокатуре)

    7)  в иных ограничениях, установленных законом.

    Таким образом, адвокат связан только волей  доверителя, которая не должна противоречить   закону. Пп.1 п.4 Закона об адвокатуре закрепляет, что адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер.

    Единственный  случай, когда адвокат вправе отступить  от позиции доверителя и  занять по делу позицию вопреки воле доверителя – это наличие убежденности  адвоката  в наличии самооговора доверителя.

    Фиксация  независимости адвокатуры от государства, как считает 

Мирзоев Г.Б.¹, явилась одним из главных достижений Закона об адвокатуре, так как «изначально предлагалось поставить адвокатуру под контроль Министерства юстиции РФ». Государство не контролирует и надзирает, а обеспечивает гарантии независимости адвокатуры. Это уже есть значительная победа адвокатского сообщества в борьбе с государством за свою независимость.

    Гарантии  независимости адвоката законодательно закреплены в ст. 18

Закона  об адвокатуре. Данная статья исходит  из общего принципа независимости адвокатуры и адвоката при осуществлении  адвокатской деятельности.

    Согласно  этому положению, никто не вправе диктовать адвокату содержание и  формы оказываемой им юридической  помощи доверителю, никто не может  препятствовать ему в осуществлении  адвокатской деятельности и выяснять характер его взаимоотношений с  клиентом. Закон запрещает любое  вмешательство в адвокатскую  деятельность или препятствование  ее осуществлению. Вайпан В.А. определяет такое вмешательство, как «самовольное, без согласия адвоката и его доверителя, участие в отношениях, связанных  с оказанием юридической помощи», а препятствование, как «действие (бездействие) лица, направленное на создание каких-либо помех, задерживающих или  ограничивающих указанную деятельность»².

Другой  существенной гарантией независимости  адвоката является следующая: «Истребование  от адвокатов, а также от работников адвокатских 

образований, адвокатских палат или Федеральной  палаты адвокатов сведений, связанных  с оказанием юридической помощи по конкретным

делам, не допускается»³. Запрет касается всех лиц: граждан, должностных

____________________

1. Мирзоев  Г.Б. Предисловие к книге В.И.  Сергеева "Адвокат и адвокатура". - М.: Юнити, 2005.

2. Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре. - М.: Юстицинформ, 2006.

3. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». 31.05.2002, ст. 18, п. 3

лиц, судей  и др..

    Кроме того, закон устанавливает запрет на привлечение адвоката к любой  ответственности за выраженное им при  осуществлении его адвокатской деятельности мнение. Однако это не касается гражданско-правовой ответственности адвоката перед доверителем. Запрет не действует также в случае, если судом будет установлено, что выражение конкретного мнения адвоката есть преступное деяние.

    Важно, что адвокат имеет право на свободу высказываний при представлении  законных интересов своих клиентов. Пользуясь этим правом, адвокат должен руководствоваться законом, а также  признанными профессиональными  стандартами и этическими правилами.

    УПК РФ устанавливает особый порядок  уголовного преследования адвоката с соблюдением гарантий его независимости.

    В соответствии с п. 12 - 14 Международных  стандартов независимости юридической  профессии, «должна гарантироваться  независимость адвокатов при  ведении дел лиц, лишенных свободы, с тем, чтобы обеспечить оказание им свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи, в том числе  обеспечить право на посещение этих лиц. Гарантии и меры предосторожности должны обеспечиваться так, чтобы не допускать любых возможностей предположений  о тайном сговоре с властями, установке, полученной от властей, или зависимости  от них адвоката, действующего в  интересах лиц, лишенных свободы. Юристам  должно быть предоставлено такое  оборудование и возможности, которые  необходимы для эффективного выполнения ими профессиональных обязанностей, в том числе: обеспечение конфиденциальности отношений между адвокатом и  клиентом, включая защиту обычной  и электронной системы всего  адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятий и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательства в электронные средства связи и информационные системы; право свободно искать, истребовать, получать и, согласно профессиональным нормам, распространять информацию и идеи,

относящиеся к их профессиональной деятельности».

    Итак, Закон об адвокатуре устанавливает  некоторые гарантии независимости, безопасности и неприкосновенности адвоката, но не в полной мере отражает международные рекомендации в области  их обеспечения. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    2. Адвокатская тайна.

    Государством  обеспечивается сохранение адвокатской  тайны. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием  адвокатом юридической помощи своему доверителю (п.1 ст.8 Закона об адвокатуре).

    Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:

- факт  обращения к адвокату, включая  имена и названия доверителей;

- все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

- сведения, полученные адвокатом от доверителей;

- информацию  о доверителе, ставшую известной  адвокату в процессе оказания  юридической помощи;

- содержание  правовых советов, данных непосредственно  доверителю или ему предназначенных;

- все  адвокатское производство по  делу;

- условия  соглашения об оказании юридической  помощи, включая денежные расчеты  между адвокатом и доверителем;

- любые  другие сведения, связанные с  оказанием адвокатом юридической  помощи.

    Отступить от правила о сохранении адвокатской  тайны вправе только сам адвокат  обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу. 

    Проведение  оперативно-розыскных мероприятий  и следственных действий в отношении  адвоката (в том числе в жилых  и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской  деятельности) допускается только на основании судебного решениям Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий  или следственных действий, (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации (п.3 ст. 8 Закона об адвокатуре).